Taraflar arasında görülen davada;
Davac,ı 26 sayılı parseldeki apartmanın ortak yerlerini davalıların projeye aykırı olarak inşaat yapıp işgal ettiklerini ileri sürerek, elatmanın önlenmesi, yıkım ve ecrimisil istemiştir.
Davalı, taraf davanın reddini savunmuştur.
Mahkemece, haksız müdahelenin keşfen saptandığı gerekçesiyle, davalıların elatmasının önlenmesine, taşınmazın eski hale getirilmesine ve kısmen ecrimisile karar verilmiştir.
Karar, davalı M.K.tarafından süresinde temyiz edilmiş olmakla; Tetkik Hakimi raporu okundu, düşüncesi alındı. Dosya incelendi, gereği görüşülüp, düşünüldü.
Dava, çaplı taşınmaza elatmanın önlenmesi isteğiyle sulh hukuk mahkemesine açılmış; sulh hukuk mahkemesince verilen görevsizlik kararı temyiz edilmeksizin 6.4.2006 tarihinde kesinleşmiştir.
Bilindiği üzere; görevsizlik kararı veren mahkeme bu kararında dava dosyasının görevli mahkemeye gönderilmesine karar vermekle yetinir, dava dosyasını kendiliğinden (re"sen) görevli mahkemeye gönderemez. Dava dosyasının görevli mahkemeye gönderilmesi ve davaya görevli mahkemede devam edebilmesi için görevsizlik kararının kesinleşmesinden itibaren 10 gün içinde davacının görevli mahkemeye başvurarak tebligat yaptırması gerekir. ( HUMK."nun 193.maddesi) 10 günlük süre hak düşürücü nitelikte olup, mahkemece re"sen gözetilmesi zorunludur.
Somut olayda görevsizlik kararı 6.4.2006 tarihinde kesinleştiği halde, davacı vekili 5.5.2006 günü sulh hukuk mahkemesince verdiği dilekçe ile dosyanın görevli mahkemeye gönderilmesi isteğinde bulunmuştur. Görevsizlik kararının kesinleştiği gün ile başvurma günü arasında 10 günden fazla bir süre geçtiğinden görevli mahkemede görülen dava görevsiz mahkemede açılan davanın devamı sayılamaz.
Hal böyle olunca; HUMK."nun 193.maddesi dikkate alınarak, davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, işin esasının hükme bağlanması doğru değildir. Davalının, temyiz itirazı açıklanan nedenden ötürü yerindedir. Kabulü ile hükmün HUMK."nun 428.maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine, 12.11.2008 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
