Yargıtay 6. Hukuk Dairesi 2012/18881 Esas 2013/872 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi
DAVA TÜRÜ : Ortaklığın giderilmesi

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, bir kısım davalılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Dava, bir adet taşınmazda ortaklığın giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece, ortaklığın satış suretiyle giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılardan ... ve ... tarafından temyiz edilmiştir.
Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden İ.İ.K.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak, borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan İcra Müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde, dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.
Bu şekilde açılacak davada, borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.
Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise, icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek, borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.
Olayımıza gelince; Davacı alacaklı tarafından ....İcra Müdürlüğünün 1998/7370 sayılı takip dosyası nedeniyle alınan yetki belgesine dayanılarak bu dava açılmış, ayrıca dosya arasında aynı takip dosyasındaki borç nedeniyle İcra Mahkemesinden alınmış bir yetki belgesine daha dayanılmıştır. Bu nedenle, davada dayanılan .... İcra Müdürlüğünün 1998/7370 esas sayılı icra dosyasının gönderilmesine dair Dairemizin geri çevirme kararı üzerine “davada dayanılan icra dosyasının 12.12.2004 tarihinde işlemden kaldırıldığı ve ..."ya gönderildiği” cevabı verilmiştir. Bu durumda, mahkemece davacının halen davalı ..."dan alacaklı olup olmadığı araştırılarak, davada dayanılan icra dosyasının gerektiğinde ihyası yoluna gidilerek, davacının alacaklı olduğunun anlaşılması halinde ise, yukarıdaki ilke doğrultusunda icra mahkemesinden iş bu dava için yetki belgesi alınması için davacı tarafa süre verilerek hasıl olacak sonuca göre bir karar verilmesi gerekirken, eksik inceleme ile yazılı şekilde karar verilmesi doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle davalıların temyiz itirazlarının kabulü ile 6100 sayılı HMK.ya 6217 Sayılı Kanunla eklenen geçici 3.madde hükmü gözetilerek HUMK.nın 428.maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edenlere iadesine, 24.01.2013 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.