MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi
DAVA TÜRÜ : İtirazın kaldırılması

İcra mahkemesince verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı karar, davacılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Dosya kapsamına ve bozma kararı gereğince işlem yapılarak karar verilmiş bulunmasına göre yerinde olmayan temyiz itirazlarının reddi ile usul ve kanuna ve bozma gereklerine uygun olan kararın ONANMASINA ve aşağıda yazılı temyiz giderinin temyiz edenlerden alınmasına, 23/01/2013 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY YAZISI

Dava, itirazın kaldırılması istemine ilişkindir. Mahkemece 25/3/2010 tarihli 7. celsede taraflar duruşmaya gelmediği halde davanın esası hakkında karar verildiği, davalılar tarafından 24/5/2010 tarihinde davacılar tarafından 11/06/2010 tarihinde bozulması istemiyle
temyiz edilmesi üzerine Dairemizin 18/7/2011 tarihli ilamıyla "tarafların son celse duruşmaya gelmemesi nedeni ile HMUK. 409.maddesi gereğince dosyanın işlemden kaldırılmasına karar verilmesi gerekirken, yazılı şekilde işin esası hakkında karar verilmesi hatalıdır." gerekçesiyle bozulmuştur. Mahkemece bozma ilamına uyularak 31/01/2012 tarihli celsede, takipsiz bırakılan dosya işlemden kaldırılmasa bile dosyanın takipsiz bırakıldığı tarihte işlemden kaldırılmış sayılacağı, davacının hak kaybına uğramayacağı yeniden dava açabileceği gerekçesiyle dosyanın 17/2/2011 tarihi itibariyle işlemden kaldırılmasına, 17/5/2012 tarihi itibariyle açılmamış sayılmasına karar verilmiş, karar davalılar vekilince süresinde temyiz edilmiştir.
Mahkemece aynı celsede, hem davanın geçmiş tarih itibariyle işlemden kaldırılmış sayılmasına hem de, davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiş ise de, HMUK. 409/1-3-4.maddesinde "oturuma çağrılmış olan tarafların hiçbiri gelmediği veya gelip de davayı takip etmeyeceklerini bildirdikleri takdirde, dava yenileninceye kadar dosyanın işlemden kaldırılmasına karar verilir. ... Dosyası işlemden kaldırılmış olan dava, işlemden kaldırıldığı tarihten başlayarak üç ay içinde taraflardan birinin dilekçe ile başvurması üzerine yenilenir. İşlemden kaldırıldığı tarihten başlayarak 3 ay içinde yenilenmeyen davalar açılmamış sayılır." hükümlerine yer verilmiştir. Maddenin 1.fıkrasında "takip edilmeyen davanın işlemden kaldırılmasına karar verileceği" belirtildikten sonra 3.fıkrasında "işlemden kaldırılmış olan davanın işlemden kaldırıldığı tarihten başlayarak yenileneceği" 4.fıkrasında "işlemden kaldırıldığı tarihten başlayarak yenilenmeyen davanın açılmamış sayılacağı" ifadelerine yer verilmiş olup, bu hükümlere göre işlemden kaldırılmayan davanın, kendiliğinden veya yasa gereği işlemden kaldırılmış sayılmasına, geriye dönük önceki tarihten geçerli olarak işlemden kaldırma kararı verilmesine ve işlemden kaldırılmayan veya esastan karar verilen davanın yenilenmesine imkan yoktur. Dava 25.03.2010 tarihli son celsede işlemden kaldırılmayarak esastan karar verilmiştir. Bu durumda ortada işlemden kaldırılmış ve yenilenebilecek bir dava yoktur. Taraflardan esastan karar verilmiş bir davayı yenilemeleri beklenemez. Dairemizce kararın "işlemden kaldırılması kararı verilmesi gerektiği" gerekçesiyle bozulması üzerine bozmaya uyan mahkemenin uyulan bozma ilamına uygun olarak, davacıların davayı yenilenmesine imkan verecek şekilde dosyanın işlemden kaldırılmasına karar vermesi gerekirken, yenileme imkanı ortadan kaldırılarak usul ekonomisine de aykırı, yeniden dava açılmasına sebebiyet verecek şekilde davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi tarafımızca doğru görülmediğinden ve kararın bozulması gerektiğinden, sayın çoğunluğun onama görüşüne katılamıyorum. 23.01.2013