Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2018/9381 Esas 2020/11625 Karar Sayılı İlamı

5. Ceza Dairesi
Esas No: 2018/9381
Karar No: 2020/11625
Karar Tarihi: 24.06.2020

Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2018/9381 Esas 2020/11625 Karar Sayılı İlamı

Özet:

Avukat olarak görev yapan sanığın, takip ettiği bir davada aldığı para karşılığında mahkeme veznesine yatırmaması ve talebe rağmen iade etmemesi nedeniyle zimmet suçundan mahkumiyetine karar verilmiştir. Ancak, suç tarihi öncesinde yürürlüğe giren bir kanun değişikliği nedeniyle bu eylemin hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçu olarak kabul edilmesi gerektiği belirtilmiştir. Ayrıca, sanığın cezasının infazından sonra belli hak ve yetkilerini kullanması yasaklanması gerektiği maddi ve hukuki bir nedenle yerine sadece avukatlık hak ve yetkisinin kullanımının yasaklanması kararının verilmesi hatalı bulunmuştur. Kanun maddeleri ise şöyledir:
- 30928 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7188 sayılı Kanun'un 26. maddesiyle değişik CMK'nın 253. maddesi
- TCK'nın 53/1-e madde-fıkra-bendi
- TCK'nın 53/5. maddesi.

5. Ceza Dairesi 2018/9381 E. , 2020/11625 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma
HÜKÜM : Değişen suç vasfına göre; basit zimmet suçundan mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Suç tarihinde İstanbul barosuna kayıtlı avukat olarak görev yapan sanığın, katılan ... vekili sıfatıyla takip ettiği ... 2. Asliye Hukuk Mahkemesinin 2011/408 Esasına kayden görülen şufa (önalım) davasında mahkemeye teminat bedeli olarak yatırmak üzere katılandan 14/06/2011 tarihli makbuz karşılığında aldığı 28.000,00 Türk lirası parayı mahkeme veznesine yatırmadığı gibi talebine rağmen katılana iade etmemesi eyleminin 24/10/2019 tarihinde 30928 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 7188 sayılı Kanunun 26. maddesiyle değişik CMK"nın 253. maddesi gereğince uzlaşmaya tabi olan hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu oluşturacağı gözetilmeksizin zimmet suçundan mahkumiyetine karar verilmesi,
Kabule göre de;
Anayasa Mahkemesinin 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı TCK"nın 53. maddesinde yer alan bazı ibarelerin iptaline ilişkin Kararının değerlendirilmesi lüzumu,
TCK"nın 53/1-e madde-fıkra-bendindeki hak ve yetkilerin kötüye kullanılması suretiyle atılı suçu işlediği kabul edilen sanık hakkında aynı Kanunun 53/5. maddesi uyarınca, ayrıca, cezasının infazından sonra işlemek üzere hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkileri kullanmasının yasaklanmasına karar verilmesi yerine sadece "...avukatlık hak ve yetkisinin kullanılmasının yasaklanmasına" şeklinde sınırlı uygulama yapılması,
Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA 24/06/2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.