7. Ceza Dairesi 2013/6867 E. , 2014/239 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 Sayılı kanuna muhalefet
HÜKÜM : Temyiz isteminin reddine, hükümlülüğe,ertelemeye ve müsadereye
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
I-Katılan ... İdaresi vekilinin, 31.12.2012 tarihli ek karara yönelik temyiz isteminin incelenmesinde ;
Temyiz isteğinin reddine dair mahkemenin 31.12.2012 gün ve 2012/20-968 Esas-Karar sayılı ek kararı usul ve yasaya uygun bulunduğundan katılan ... İdaresi vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle kararın oyçokluğuyla ONANMASINA,
II-Sanığın hakkında verilen 17.12.2012 tarihli mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesine gelince ;
5237 sayılı TCK"nın 53/1.maddesinde öngörülen belli hakları kullanmaktan yoksun bırakılmanın güvenlik tedbiri niteliğinde olduğu ve bu itibarla aleyhe bozma ve değiştirme yasağına konu olamayacağı gözetilerek;
Sanık hakkında tayin edilen hürriyeti bağlayıcı cezanın ertelenmesi karşısında,5237 sayılı TCK.nun 53/1-(a), (b) ve (d) madde ve bentleri ile (c) bendinde sayılan hak yoksunlukları için ise altsoyu dışındaki diğer kişiler bakımından anılan maddenin 2.fıkrası uyarınca hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itabarla yerinde görülmüş olup ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5320 Sayılı Yasanın 8 nci maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 Sayılı CMUK"nın 322 nci maddesi uyarınca, hükümde 5237 sayılı TCK"nın 53.maddesi uyarınca hak yoksunluklarına karar verilen bendin çıkartılmasıyla yerine " Sanığın, 5237 sayılı TCK.nun 53/1-a,b,d bentlerinde belirtilen haklarından aynı maddenin 2.fıkrası uyarınca hapis cezasının infazı tamamlanıncaya ; 53/1-c maddesinde yazılı haklardan ise anılan maddenin 3.fıkrası gereğince, kendi altsoyu dışındaki diğer kişilere yönelik bu hakları bakımından da hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına," bendinin yazılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 14.01.2014 gününde oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY
1- 4733 sayılı yasanın 8/4 fıkrasında "ambalajlarında bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaret bulunmayan ürünleri ya da taklit işaretleri taşıyan ürünleri ticari amaçla bulunduran, nakleden, satışa arz eden veya satanlar ile ambalajlar üzerinde bulunan ürün bilgileri ile bandrol, etiket, hologram, pul, damga veya benzeri işaretleri içerdiği bilgilerin farklı olması halinde bu ürünleri üreten veya ithal edenlere" müeyyide getirilmiş olup bu fıkranın uygulanabilmesi için ürünün yurt içinde üretilmesi veya yurt dışından yasal olarak ithal edilmesi gerekir. Yurt dışından kaçak getirilen eşyaya bandrol, etiket, pul, hologram vs konması mümkün değildir. Dolayısıyla 4733 sayılı yasa yönünden işlenemez suç söz konusu olduğundan kaçak sigara bulunduranlar için ancak 5607 sayılı kaçakçılık yasası uygulanabilir. Bu durumda kamu davasına katılma ve hükmü temyiz hakkında gümrük idaresindedir.
2- Gümrükler Genel Müdürlüğü"nün 18157 sayı ve 22.07.2008 tarihli yazısı ile eşyanın müsaderesinin mümkün olmaması halinde gümrüklenmiş değer ya da kaim değeri eşit tutarda zararın sanıktan tahsili ile kamu zararının karşılanacağı benzer dosyalarda bildirilmiş olması nedeniyle mevcut davada da suç eşyasına el konulmuş ve zoralımana karar verilmiş olmasına göre zoralım nedeniyle idarenin zararı olmamasına rağmen "zararın giderilmediği" gerekçesiyle ayrıca CMK 231/9.fıkraya göre tazminatın denetim süresince de giderilmesi mümkündür.
İzah edilen nedenlerle, katılan ... idaresinin temyizinin reddi kararı yerinde olmayıp red kararının kaldırılarak hükmün gümrük idaresi ve sanık temyizi açısından esastan incelenmesi ve sanığa atılı eylem hakkında ise; 5607 sayılı yasa kapsamında değerlendirme yapılması gerekirken 4733 sayılı yasaya göre hüküm tesisi ve CMK 231.maddenin uygulanmaması usul ve yasaya aykırı olup hükmün bu nedenlerle bozulması gerektiği düşüncesiyle, çoğunluğun verdiği karara katılmıyorum.
...
Muhalif Üye
