7. Ceza Dairesi 2014/7859 E. , 2016/4387 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4926 sayılı yasaya aykırılık
HÜKÜM : Sanıklar ... ve ... hakkında beraat, diğer sanıklar ... ve ... hakkında hükümlülük ve müsadere
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
I- Katılan vekilinin sanıklar ... ve ... haklarında kurulan beraat hükmüne yönelik temyiz itirazlarının incelemesinde;
Yapılan duruşmaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, gösterilen gerekçeye ve takdire göre katılan vekilinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,
II- Sanık ... ve müdafii ile sanık ..."in temyiz itirazlarının incelemesinde ise;
Sair temyiz itirazları yerinde değil ise de,
1- Sanıklar hakkında toplu kaçakçılık suçundan açılan kamu davasının yargılaması sonucunda, bireysel kaçakçılıktan mahkumiyetlerine karar verilmiş ise de,
Yargıtay Ceza Genel Kurulu"nun 31.01.2012 gün ve 2011/7-465 Esas - 2012/11 Karar sayılı ilamında da belirtildiği üzere, suç tarihinde yürürlükte bulunan 4926 sayılı Yasa"nın 5/son. maddesinde düzenlenen toplu kaçakçılık suçunun iki kişi tarafından işlenebileceği dikkate alınarak, sanıkların birlikte işledikleri eylem toplu kaçakçılık olarak değerlendirilip, buna göre sanıklara ayrı ayrı suça konu eşyanın gümrüklenmiş değerinin 4,5 katı üzerinden müteselsilen sorumlu olmak üzere ön-ödeme önerisinde bulunulup, sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken, müteselsilen sorumlu oldukları hususu ihtar edilmeksizin yapılan ön ödeme önerisine uymadıklarından bahisle açılan davanın yargılaması sonucunda, bu kez suç vasfında yanılgıya düşülmek suretiyle eylem bireysel kaçakçılık olarak nitelendirilip, uygulama maddesine dayanak atıf maddesi olan 4926 sayılı Yasa"nın 3/a-4. maddesi de gösterilmeksizin yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabul ve uygulamaya göre de;
2- 4926 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu"nda atılı eylemin müeyyidesi adli para cezasını, 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu"nda ise hürriyeti bağlayıcı cezanın yanında adli para cezasını da içermekte olduğu; kısa süreli hürriyeti bağlayıcı cezanın 5237 sayılı TCK"nun 50. maddesi gereğince adli para cezasına veya diğer seçenek yaptırımlara çevrilmesi halinde verilen sonuç ceza itibariyle 5607 sayılı Yasa"nın sanıklar lehine olabileceği gözetilerek;
Olaya, suç tarihinde yürürlükte bulunan 4926 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu ile suç tarihinden sonra 31.03.2007 tarihinde yürürlüğe giren 5607 sayılı Kaçakçılıkla Mücadele Kanunu"nun ilgili bütün hükümleri uygulanarak, elde edilecek sonuçların birbiriyle karşılaştırılması ve karar yerinde tartışılması suretiyle lehe olan yasanın belirlenmesi ve sonucuna göre hüküm kurulması gerekirken, denetime olanak verecek şekilde bu husus tartışılmadan yazılı şekilde hüküm tesisi,
3- 4926 sayılı Yasa uyarınca tayin olunan adli para cezasının tazmini nitelikte bulunması nedeniyle TCK"nun 62. maddesi gereğince cezadan indirim yapılamayacağının gözetilmemesi,
4- 4926 sayılı Yasa uyarınca tayin olunan para cezalarının tahsili usulünü düzenleyen anılan yasanın 28. maddesi hükmü ile bağdaşmayacak ve infazı kısıtlayacak şekilde "sanıkların tazmini para cezasını ödemede aczi halinde çevrilip çektirilmesi gereken hapis cezasının ödemede acze düşüp hapse çevrilmesi gereken tarihte yürürlükte olacak yeniden değerleme oranına göre infaz sırasında hesaplanması gerektiğine" ilişkin hüküm oluşturulması,
5- 2012 yılında nispi harç oranının %059,4 olduğu gözetilmeden, yazılı şekilde eksik miktarda nispi harca hükmolunması,
6- Karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi hükümlerine aykırı olarak yazılı şekilde ve fazla miktarda nispi vekalet ücreti tayin edilmesi,
Yasaya aykırı, sanık ... ve müdafii ile sanık ..."in temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasa"nın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK"nun 321. maddesi uyarınca cezada kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla BOZULMASINA, 23/03/2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.
