MAHKEMESİ : ... BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ .... HUKUK DAİRESİ

TÜRK MİLLETİ ADINA

Taraflar arasında görülen davada ... 7. Asliye Ticaret Mahkemesince verilen 06/.../2016 tarih ve 2015/315 E - 2016/808 K sayılı kararın davalı ... vekili tarafından istinaf edilmesi üzerine, istinaf isteminin esastan reddine dair ... Bölge Adliye Mahkemesi .... Hukuk Dairesi’nce verilen 20/04/2017 tarih ve 2017/146-2017/155 sayılı kararın Yargıtayca incelenmesi davalı ... vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla, dava dosyası için Tetkik Hakimi ... tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve yine dosya içerisindeki dilekçe, layihalar, duruşma tutanakları ve tüm belgeler okunup, incelendikten sonra işin gereği görüşülüp, düşünüldü:
Davacı vekili, davalılardan... tarafından, ....01.2011 düzenleme 31.05.2014 ödeme tarihli... adına 7.500- USD tutarında ve 16.05.2011 düzenleme 01.06.2011 ödeme tarihli .... adına ....000- USD tutarında ... adet bono düzenlediğini, anılan ... adet bononun lehtarlarının bonoları diğer davalı ...era Tur. Taş. Tic. Ltd. Şti."ye ciro yoluyla teslim ettiğini, müvekkili ile ... Tur. Taş. Ltd. Şti. arasında var olan ticari ilişkiler neticesinde, anılan bonolar son olarak müvekkili adına ciro edilerek teslim edildiğini, müvekkilinin ödeme günü gelen bonoların tahsilini talep ettiğini, ancak davalı ... tarafından söz konusu bonolara ilişkin olarak herhangi bir ödeme yapılmadığını, bonoların tahsili amacıyla ... 9. İcra Müdürlüğü 2014/23801 E. - 2014/23802 E. sayılı dosyalarından kambiyo senetlerine dayalı takip başlatıklarını, davalı ... tarafından bonolara ilişkin olarak zamanaşımı itirazında bulunduğunu, ... .... İcra Hukuk Mahkemesi"nin 2014/1061 E. ve 2014/1062 E. sayılı dosyalarında görülmekte olan davalarda davacı tarafın zamanaşımı itirazını kabul ettiklerini ileri sürerek davalı taraf lehine meydana gelen sebepsiz zenginleşmeye dayalı toplam ....500 USD tutarlı alacak nedeniyle davanın kabulüne karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı ... Bölgülmüş vekili, davaya konu bonoların aralarındaki ticari ilişki çerçevesinde.... ve ...’a teminat senedi olarak verildiğini, bonolar sebebiyle karşılıklı bir borç ilişkisinin bulunmadığını, . ....’dan müvekkiline ait ... Otel’in ruhsat işlemlerinin gerçekleştirilmesi aşamasında danışmanlık hizmeti alındığından bu danışmanlık sözleşmesinin devamlılığı için bononun adı geçen şahsa teminat olarak verildiğini, ruhsat işlemlerine başlandıktan sonra bono ile ilgili ibraname düzenlendiğini, bononun ise teslim edileceğinin belirtilmesine rağmen iade edilmediğini, ruhsat işlemlerinin ise henüz sonuçlanmadığını,...’a ait senedin ise adı geçen şahıstan alınacak olan taşınmaz ile
ilgili olarak satış işlemlerine başlamadan önce akde güvenin sağlanması amacı ile teminat olarak verildiğini, satış işlemlerine geçilmekle senedin hükümsüz hale geldiğini, bu konu ile ilgili olarak da ibraname verildiğini, bonoların ödeme aracı olarak tanzim edilmediğini, bu nedenle karşılığı olmayan bonolardan dolayı müvekkilinin sorumluluğunun bulunmadığını, zamanaşımı itirazında bulunulduğundan bonoların borç ikrarı niteliğinde belge niteliğinin de bulunmadığını, davacının zarara uğrama durumunun somut veri ile ispat edilmediğini, sebepsiz zenginleşmeden söz etme imkanı bulunmadığını savunarak davanın reddini talep etmiştir.
Diğer davalı davaya cevap vermemiştir.
Mahkemece, iddia, savunma ve dosya kapsamına göre; zamanaşımına uğrayan ....000 USD ve 7.500 USD bedelli senetlere dayalı açılan sebepsiz zenginleşme davasının keşideci sıfatı ile yer alan davalı ... bakımından kabulü ile ....500,00 Amerikan dolarının (USD) davalı ..." den alınarak davacıya verilmesine, senette ciranta sıfatı ile yer alan davalı ... Turizm Taşımacılık Tic. Ltd Şti. yönünden ise reddine karar verilmiştir.
Karara karşı, davalı ... vekili tarafından istinaf kanun yoluna başvurulmuştur.
... Bölge Adliye Mahkemesince, davalı ... vekilinin istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmiştir.
Karar, davalı ... vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Yapılan yargılama ve saptanan somut uyuşmazlık bakımından uygulanması gereken hukuk kuralları gözetildiğinde İlk Derece Mahkemesince verilen kararda bir isabetsizlik olmadığının anlaşılmasına göre yapılan istinaf başvurusunun HMK"nın 353/b-1 maddesi uyarınca Bölge Adliye Mahkemesince esastan reddine ilişkin kararın usul ve yasaya uygun olduğu kanısına varıldığından Bölge Adliye Mahkemesi kararının onanmasına karar vermek gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarda açıklanan nedenlerle, davalı ... temyiz isteminin reddi ile Bölge Adliye Mahkemesince verilen kararın HMK"nın 370/1. maddesi uyarınca ONANMASINA, HMK"nın 372. maddesi uyarınca işlem yapılmak üzere dava dosyasının Bölge Adliye Mahkemesine gönderilmesine, aşağıda yazılı bakiye ....286,69 TL temyiz ilam harcının temyiz edenden alınmasına, .../02/2019 tarihinde kesin olarak oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Uyuşmazlık, Bölge Adliye Mahkemesince davalının istinaf başvurusunun esastan reddine karar verilmesi, bu kararında temyiz incelemesi sonucunda onanması durumunda gerek Bölge Adliye Mahkemesi ve gerekse Yargıtayca hükmedilecek istinaf red harcı ile temyiz onama harcının maktu mu yoksa nisbi mi olacağına ilişkindir.
492 sayılı Harçlar Yasası"nın .... maddesinde "Yargı işlemlerinden bu kanuna bağlı (1) sayılı tarifede yazılı olanların yargı harçlarına tabi olacağı",
(1) sayılı Tarifenin III karar ve ilam harcı başlıklı 1/a madddesinde "Konusu belli bir değerle ilgili bulunan davalarda esas hakkında karar verilmesi halinde hüküm altına alınan anlaşmazlık konusu değer üzerinden binde 68.31 oranında nisbi harç alınacağı",
1/e maddesinde de "yukarıdaki nisbetlerin Bölge Adliye Mahkemeleri, Bölge İdare Mahkemeleri, Danıştay, ve Yargıtay"ın tasdik veya işin esasını hüküm altına aldığı kararları içinde aynen uygulanacağı" düzenlenmiştir.
Bölge Adliye Mahkemelerinde işin esasını hüküm altına aldığı kararlar, ilk derece mahkemesinin yerine geçerek verdiği ve icrai kabiliyeti söz konusu olan kararlardır. Bu kararlar ise, ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak 6100 sayılı HMK 353/1-b-...,... maddelerine göre davanın kabulü veya reddi yönünde verilen kararlardır. İlk Derece Mahkemesi Kararının İstinaf incelemesi sonucunda doğru bulunarak verilen "istinaf başvurusunun esastan reddi" kararı davanın esası hakkında verilen ve işin esasına bölge adliye mahkemesince girilip verilmiş ve icra edilecek bir karar değildir. İlk Derece mahkemesi kararı geçerliliğini sürdürmektedir. Bu itibarla konusu belli bir değere ilişkin davada, davalının istinaf başvurusunun reddine ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararı 1 sayılı Tarifenin III-1-a maddesinde ifade edilen "esas hakkında" karar niteliğinde bulunmadığından Bölge Adliye mahkemesince nisbi değil, maktu karar ve ilam harcının alınması gerekmektedir.
Başvurunun esastan reddinde, aslında davanın esasına girilmemekte, ilk derece mahkemesi kararı doğru bulunduğundan dava hakkında ayrıca karar verilmemektedir. Kanun koyucunun buradaki "esastan" ifadesini, istinaf başvurusu sırasında dilekçeye, harca, süreye vb. şekli hususlara ilişkin bir eksiklik olmaması, istinaf sebeplerinin incelenerek ilk derece kararında usul veya esas yönünden hukuka aykırılık bulunmamasıdır. (Pekcanıtez-Usul-Medeni Usul Hukukun Sh. 2270 vd)
Keza İstinaf başvurusunun reddine ilişkin karar temyiz incelemesi olmadığı için onama kararı niteliğinde de değildir.(Pekcanıtez-Atalay-Özekes Sh. 583, Konuralp, Uluslararası Toplantı Sh. 260, Özekes-100 soruda İstinaf ve Temyiz sh. 99)
1) Sayılı Tarifenin III-1-e maddesi tasdik (onama) edilen kararlar için nisbi karar ve ilam harcı alınacağını düzenlemiş olduğundan Bölge Adliye Mahkemesinin kararı niteliğine göre nisbi karar ve ilam harcına hükmedilmesi mümkün olmayıp bu nedenle de maktu harç alınmalıdır.
Aksi düşüncenin kabulü T.C. Anayasası"nın 73/... maddesindeki "Vergi, resim, harç ve benzeri mali yükümlülüklerin kanunla konulacağı, değiştirileceği veya kaldırılacağına" ilişkin temel hükme de aykırılık teşkil edecektir ki vergi ve harç yükümlülüğü konusunda kıyas veya yorum yoluyla yükümlülük getirilmesi mümkün değildir.
Somut uyuşmazlıkta, nisbi değere tabi bulunan davada, davanın kabulüne ilişkin ilk derece mahkemesi kararı aleyhinde davalı tarafça istinaf kanun yoluna başvurulmuş olup, Bölge Adliye Mahkemesince davalının istinaf başvurusunun esastan reddine ve nisbi karar ve ilam harcının davalıdan tahsiline karar verilmiştir.
Bölge Adliye Mahkemesi kararı hükmedilen karar ve ilam harcı yönünden yukarıda açıklanan yasal düzenlemelere aykırılık teşkil etmektedir.
Diğer taraftan davalı, istinaf başvurusunun esastdan reddi kararını temyiz etmiş olup, red kararının temyiz incelemesi sonucunda alınması gereken onama harcı (1) sayılı Tarifenin ....a maddesi gereğince Bölge Adliye Mahkemesi Kararına, alınan harcın niteliğine göre maktu olmalıdır.
Bu halde, Bölge Adliye Mahkemesi kararındaki nisbi karar ve ilam harcının maktu karar ve ilam harcı olarak düzeltilmesi suretiyle HMK 370/1. maddesi gereğince kararın onanması, Daire onama ilamında da nisbi yerine maktu onama harcına hükmedilmesi gerekirken karar ve ilam harçları konusunda yanılgılı değerlendirme sonucu yazılı şekilde karar verilmesine ilişkin sayın e çoğunluk görüşüne katılamıyorum.