Yargıtay 6. Hukuk Dairesi 2011/13390 Esas 2012/1499 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi
DAVA TÜRÜ : Ortaklığın giderilmesi

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Dava, borçlu ortakların alacaklısı tarafından açılan, bir adet taşınmazın ortaklığının giderilmesi istemine ilişkindir. Mahkemece, ... parsel sayılı taşınmazın satışına karar verilmesi üzerine hüküm davalı ... vekili vekili tarafından temyiz edilmiştir.
Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliğinden ....nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.
Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.
Olayımıza gelince; Davacı vekili ... parsel sayılı taşınmazın ortaklığının giderilmesine yönelik olarak ... 15. İcra Müdürlüğü’nün 20.09.2010 tarih ve 2010/9060-9061 sayılı yetki belgelerine dayalı olarak iş bu davayı açmış ise de İİK 121. maddesi gereğince icra hakiminden yetki almamıştır. Bu durumda, mahkemece, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere davacı vekiline önel verilerek oluşan sonuca göre bir karar vermek gerekirken, yazılı şekilde doğrudan doğruya icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak açılan davanın kabulüne karar verilmesi doğru değildir.
Hüküm bu nedenle bozulmalıdır.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle temyiz itirazlarının kabulü ile HUMK.nun 428.maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edenlere iadesine, 06.02.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildiBaşkan