Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2018/9869 Esas 2019/4581 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü:
Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1) Sanık hakkında 5271 sayılı CMK"nin 226. maddesi hükmü gereğince, ek savunma hakkı tanınmadan, iddianamede gösterilmeyen 5237 sayılı TCK"nin 87/1-d-son maddesinin uygulanması suretiyle sanığın savunma hakkının kısıtlanması,
2) Sanığın soruşturma aşamasındaki ifadesinde alkollü olan müştekinin bira şişe ile kendisine saldırdığını belirttiği ve müştekinin de olayın sıcağı sıcağına soruşturma aşamasında verdiği beyanlarında bira şişelerini kırıp yola atıyorlar diye uyarıda bulunduktan sonra sanığın kendisine bira şişesi fırlattığını beyan ettiği olayda, ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiği hususunda taraflar arasında farklı beyanlar bulunduğu, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238 Esas, 367 sayılı Kararı uyarınca ve bu kararla uyumlu Ceza Dairelerin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenemediğinde şüpheli kalan bu halin sanık lehine 5237 sayılı TCK"nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin asgari oranda (1/4) uygulanmasını gerektirdiğinin gözetilmemesi,
3) Sanık hakkında 5237 sayılı TCK"nin 86/1, 86/3-e. maddeleri uyarınca verilen 1 yıl 6 ay hapis cezasının TCK"nin 87/1-d. maddesi uyarınca bir kat arttırımı sonrasında, TCK"nin 87/1-d-son. maddesi uyarınca "5 yıl hapis cezasına" çıkartılması gerekirken, denetime imkan vermeyecek şekilde TCK"nin 87/1-d-son. maddesi uyarınca doğrudan 5 yıl hapis cezasına çıkartılması,
4) Sanık hakkında gerçekleştirdiği kasten yaralama suçundan TCK"nin 86/1. ve 86/3-e. maddeleri uyarınca belirlen hapis cezasına TCK"nin 87/1- d. maddesi uyarınca arttırım yapıldığı esnada hüküm kısmında TCK"nin 37/1-d. maddesinin gösterilmesi,
5-Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı resmi gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerle 6723 sayılı Kanun"un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun"un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca, istem gibi BOZULMASINA, 05.03.2019 gününde oy birliğiyle karar verildi.