Yargıtay 2. Hukuk Dairesi 2008/9138 Esas 2009/11381 Karar Sayılı İlamı

Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm davacı tarafından manevi tazminat yönünden, davalı tarafından da kusur tespiti, tedbir ve yoksulluk nafakası ile maddi tazminat yönünden temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
1-Davacı tanıklarının beyan ettikleri olaylardan sonra evlilik birliğinin devam ettiği, tarafların 2007 yılının ikinci ayında birlikte “tüp bebek” tedavisine girdikleri anlaşılmaktadır. Bebek sahibi olmayı arzu ettiklerine, bunun için üremeye yardımcı tedavi yöntemlerine başvurduklarına göre, bu hal önceki olayların affedildiğini, en azından  hoşgörüyle karşılandığını gösterir. Affedilen ve hoşgörüyle karşılanan olaylar ise boşanma sebebi olmaz. Evlilik birliğinin, ortak hayatı sürdürmeleri kendilerinden beklenmeyecek derecede temelinden sarsıldığı kanıtlanamamıştır. Bu itibarla davanın reddi gerekirken, yetersiz gerekçe ile boşanmaya karar verilmesi usul ve yasaya aykırıdır.Ancak, bu husus temyiz edilmediğinden bozma sebebi yapılmamış, yanlışlığa değinilmekle yetinilmiştir.
2-Temyiz sebeplerine hasren yapılan incelemeye gelince;
a) Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle kanuna uygun sebeplere ve özellikle delillerin takdirinde bir yanlışlık görülmemesine göre davacının tüm, davalının aşağıdaki bent kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yersizdir.
b)Boşanma  sebebiyle maddi tazminata hükmedilebilmesi için tazminat talep eden tarafın, boşanmaya sebep olan olaylarda kusursuz ya da daha az kusurlu olması, diğer tarafın ise tamamen ya da daha ağır kusurlu olması zorunludur. (TMK. md.174/1) Boşanmada davalının ağır kusurlu olduğu kanıtlanamamıştır. O halde davacının maddi tazminat isteğinin reddi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulması doğru bulunmamıştır.
SONUÇ: Hükmün yukarıda 2. maddenin (b) bendinde gösterilen sebeple BOZULMASINA, hükmün bozma kapsamı dışında kalan temyize konu bölümlerinin yukarıda 2. maddenin (a)  bendinde gösterilen sebeple ONANMASINA, aşağıda yazılı harcın davacıya yükletilmesine, peşin harcın mahsubuna, temyiz peşin harcını yatıran davalıya geri verilmesine, iş bu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi. 11.06.2009 per.