Yanlar arasında görülen elatmanın önlenmesi ve yıkım davası sonunda, yerel mahkemece  davanın, reddine ilişkin olarak verilen karar davacı vekili tarafından yasal süre içerisinde temyiz edilmiş olmakla dosya incelendi, Tetkik Hakimi  raporu okundu, açıklamaları dinlendi, gereği görüşülüp düşünüldü;
Dava, el atmanın önlenmesi ve yıkım isteklerine  ilişkindir.
Mahkemece, davanın  reddine karar verilmiştir.
Dosya içeriği ve toplanan delillerden;  çekişme konusu 2715 ve 2716 parsel sayılı taşınmazlarda davacı ve dava dışı T.... R... E... mirasçılarının kayden paydaş olduğu,davalının kayıttan ve mülkiyetten kaynaklanan bir hakkının bulunmadığı anlaşılmaktadır.
Davacı, taşınmazların davalı tarafından haksız olarak kullanıldığını ve kendisine kullandırılmadığını ileri sürerek eldeki davayı açmış; davalı ise 12.12.1989 tarihli harici satış senedini dosyaya ibraz ederek çekişmeye konu taşınmazları diğer paydaş mirasçısından  babasının haricen satın aldığını taşınmazlarda hak sahibi olduğunu savunmuştur.
Hemen belirtilmelidir ki, tapulu taşınmazların mülkiyetinin naklinin Türk Medeni Kanununun 706, Borçlar Kanununun 213 ve Tapu Kanununun 26. maddeleri gereği resmi şekle bağlı olduğu tartışmasızdır. Anılan hükümler karşısında harici satışa değer verme olanağı yoktur.
Bilindiği üzere; Türk Medeni Kanununun 683. maddesi “Bir şeye malik olan kimse, hukuk düzeninin sınırları içinde, o şey üzerinde dilediği gibi kullanma, yararlanma ve tasarrufta bulunma yetkisine sahiptir. Malik, malını haksız olarak elinde bulunduran kimseye karşı istihkak davası açabileceği gibi, her türlü haksız elatmanın önlenmesini de dava edebilir.” hükmünü getirmiştir.
Öte yandan, Türk Medeni Kanununun 693/3 maddesi de, “paydaşlardan her biri, bölünemeyen ortak menfaatlerin korunmasını diğer paydaşları temsilen sağlayabilir “ hükmünü içermekte  olup, elatmanın önlenmesi ve yıkım istekli davaların tüm paydaşlar tarafından birlikte açılmasını gerektirir yasal bir zorunluluk bulunmamaktadır.
Somut olayda,davalının yargılama aşamasındaki beyanlarından taşınmazların tamamını kullandığı anlaşılmaktadır. Davalının taşınmazları diğer paydaş mirasçılarından  haricen babasının satın aldığına ilişkin savunması kendi  akidi  ile  ilgili  olup, çap  maliki  davacıya  karşı   ileri   süremeyeceğine, bundan kaynaklanan  kişisel  bir  hakkı  varsa bu  isteğini  ayrı  bir  dava  ile  bayiine  yöneltmesi  gerekeceğinde kuşku yoktur.
O halde; 4721 sayılı Türk Medeni Kanununun 683. maddesinden kaynaklanan davacının mülkiyet hakkına değer verilerek davalının mutlak olarak elatmasının önlenmesine ve yıkıma karar verilmesi gerekirken yanılgılı değerlendirme ile yazılı olduğu üzere davanın reddine karar verilmiş olması doğru değildir.
Davacının bu yöne değinen temyiz itirazları yerindedir. Kabulüyle, hükmün açıklanan nedenlerle (6100 sayılı Yasanın geçici 3.maddesi yollaması ile) 1086 sayılı HUMK"nun 428.maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine,  26.09.2013  tarihinde oybirliğiyle karar  verildi.