Yargıtay 8. Ceza Dairesi 2021/9222 Esas 2022/430 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi


Gereği görüşülüp düşünüldü:
1-Sanığın sahibi ve işletmecisi olduğu ... İnternet Kafe isimli iş yerinde bilişim sistemleri kullanılarak kumar oynatıldığı yönündeki ihbar üzerine usule uygun şekilde işyerindeki bilgisayarlara el konularak ... Emniyet Müdürlüğü Siber Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğünce inceleme yapılması üzerine düzenlenen 17.12.2015 tarihli rapor içeriğine göre; 1 nolu materyal olan ana bilgisayar kasasına ait hard disk imajının incelenmesinde pokerklas14.com adlı internet sitesine 30.08.2015 günü saat 12:39:27'de bir kere mozilla internet tarayıcısı üzerinden giriş yapıldığının, www.oddsring555.com adlı internet sitesine 01.09.2015 günü saat 12:39:35'de bir kere chrome internet taracıyısı üzerinden giriş yapıldığının,... .com adlı internet sitesine 28.08.2015 günü saat 15:31:09 sıralarında 3 kere mozilla internet tarayıcısı üzerinden giriş yapıldığının, hard disk içerisinde bahis, iddia, kumar gibi kelimelere ait araştırma yapılırken "bahistuttur.com" sitesine rastlanıldığının, google arama moturu üzerinden yapılan " hepsibahis" kelime aramasına rastlanıldığının, 25.08.2015 ile 04.09.2015 tarihleri arasında bulunan 11 adet log dosyası incelendiğinde "sahadan.com" adlı bahis oynama ve bilgilendirme sitesinin kayıtlarına rastlanıldığının, 26.08.2015 gününe ait log kayıtlarının tutulduğu 20150826.txt adlı belgede aynı adlı gün içerisinde 19:19:09 ile 23:12:07 saatleri arasında ...-10 adlı bilgisayar üzerinden "sahadan.com" adlı internet sitesi ile ilgili 111 adet kaydın olduğunun, 28.08.2015 gününe ait log kayıtların tutulduğu 20150825.txt adlı belgede aynı adlı gün içerisinde 21:29:59 ile 00:17:06 saatleri arasında ...-01, ...-02 ve ...-09 adlı bilgisayarlar
üzerinden "sahadan.com" adlı internet sitesi ile ilgili 5762 adet kaydın olduğunun, 29.08.2015 gününe ait log kayıtların tutulduğu 20150829.txt adlı belgede aynı gün içerisinde 18:29:42 ile 22:24:24 saatleri arasında ...-03, ... -05, ... -10 adlı bilgisayarlar üzerinden "sahadan.com" adlı internet sitesi ile ilgili 1062 adet kaydın olduğunun, 30.08.2015 gününe ait log kayıtların tutulduğu 20150830.txt adlı belgede aynı gün içerisinde 11:07:31 ile 22:06:39 saatleri arasında ...-03, ...-06, ...-10, ...-11 ve ...-12 adlı bilgisayarlar üzerinden "sahadan.com" adlı internet sitesi ile ilgili 6469 adet kaydın olduğunun, 31.08.2015 gününe ait log kayıtların tutulduğu 20150831.txt adlı belgede aynı gün içerisinde 22:38:10 ile 23:31:46 saatleri arasında ...-5 adlı bilgisayarlar üzerinden "sahadan.com" adlı internet sitesi ile ilgili 498 adet kaydın olduğunun,
01.09.2015 gününe ait log kayıtların tutulduğu 20150901.txt adlı belgede aynı gün içerisinde 14:08:57 ile 20:22:37 saatleri arasında ...-8 ve ...-10 adlı bilgisayarlar üzerinden "sahadan.com" adlı internet sitesi ile ilgili 940 adet kaydın olduğunun anlaşılması karşısında; TCK'nın 3. ve 61. maddeleri gözetilerek temel cezanın alt sınırdan uzaklaşmak suretiyle tayini ve farklı zamanlarda ve defalarca aynı suçun işlenmesi nedeni ile TCK.nın 228/1 ve 43. maddesinde düzenlenen zincirleme suç hükümlerinin uygulanması suretiyle ceza tayini gerektiği gözetilmeyerek yazılı şekilde beraat kararı verilmesi,
2-Bozma nedenine göre, 5237 sayılı TCK'nın 228/1 madde ve fıkrasında 24.11.2016 tarih ve 6763 sayılı Kanunla yapılan değişiklik ve CMK'nın 251/2. madde ve fıkrasındaki "Asliye Ceza Mahkemesince, iddianamenin kabulünden sonra adli para cezasını ve/veya üst sınırı iki yıl veya daha az süreli hapis cezasını gerektiren suçlarda basit yargılama usulünün uygulanmasına karar verilebilir." şeklindeki hüküm gözetildiğinde;
Dairemizin 2020/2463 Esas sayılı dosyasında 01.10.2020 tarihli kararla, somut norm denetimi yoluyla iptal istemli başvuru üzerine Anayasa Mahkemesinin 14.01.2021 gün ve 2020/81 Esas, 2021/4 sayılı Kararı ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununa 17.10.2019 tarih ve 7188 sayılı Kanunun 31. maddesiyle eklenen geçici 5. maddesinin "01.01.2020 tarihi itibariyle... hükme bağlanmış ve kesinleşmiş dosyalarda .... basit yargılama usulü uygulanmaz" bölümündeki "hükme bağlanmış" ibaresinin Anayasanın 38. maddesine aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmiştir.
2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 38. maddesinde suçun kanuniliği ve cezanın kanuniliği güvence altına alınmıştır. Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 7/1. maddesinde de aynı güvencelere yer verilerek "lehe kanunun uygulanması ilkesi" benimsenmiştir.
Maddi ceza hukukuna ilişkin hükümler içeren basit yargılama usulünün "hükme bağlanmış dosyalarda" uygulanmasını engelleyen 5271 sayılı CMK.nın geçici 5. maddesinin (d) bendindeki "hükme bağlanmış" ibaresinin basit yargılama usulü yönünden Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi nedeniyle temyiz davasına konu dosyalarda lehe hükümler içeren CMK.nın 251/3. maddesinin uygulanması imkanının doğması ve bu konuda mahkemesince yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,
Yasaya aykırı, Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazı bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 12.01.2022 gününde oybirliğiyle karar verildi.