MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Dolandırıcılık (Değişen suç vasfına göre banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması)
HÜKÜM : TCK’nın 245/1, 62 ve 52/4 ve 53. maddeleri uyarınca mahkûmiyet

Başkasına ait banka veya kredi kartının kötüye kullanılması suçundan sanığın mahkûmiyetine ilişkin hüküm, sanık tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü.
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre, yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
Para kartını bankamatiğe sokup para çekmek isteyen mağdurun yanına yaklaşan sanığın, “Ağabey yanlış basıyorsun” diyerek düğmeye basıp, “Amca bu makine para vermiyor” dedikten sonra yandaki bankamatiği göstermesi üzerine, paranın verileceği makinenin yanından kartını alarak ayrılan mağdurun yokluğunu ve makinenin karttan sonra parayı vermesine ilişkin mekanizmadaki fırsatı değerlendirerek bankamatikten gelen 550,00-TL’yi alıp kayıplara karıştığının anlaşıldığı olayda; Yargıtay CGK’nın 08.04.2014 tarih ve 2012/15-1368-2014/179 sayılı ilamında da vurgulandığı üzere, suça konu bankamatik kartının mağdur tarafından makinaya yerleştirilip işlemlere başlanması ve kartın sanığın eline hiçbir şekilde geçmemiş olması nedeniyle, 5237 sayılı TCK"nın 245. maddesinde düzenlenen, başkasına ait banka veya kredi kartının her ne suretle olursa olsun ele geçirilmesi veya elde bulundurulması şartının gerçekleşmediği; diğer taraftan, sanığın hesapta para bulunmadığı şeklindeki beyanının, soyut bir yalandan ibaret olması nedeniyle dolandırıcılık suçunun
hileli davranış unsurunu oluşturacak niteliğinin bulunmadığı, zira mağdurun o anda hesabını kontrol ederek para olup olmadığını anlama imkânının olduğu; ancak sanığın, mağdura ait kartı kullanmaya yönelik hareketi bulunmayıp, hedefinin sadece ATM"deki paraya yönelik olması ve paranın sanığa tesliminin söz konusu olmaması nedeniyle menkul mal niteliğinde olan paraya zilyedinin rızası dışında alıkonulmasından ibaret eylemin, hırsızlık suçunu oluşturacağı gözetilmeden, banka veya kredi kartlarının kötüye kullanılması suçundan hüküm kurulması suretiyle suçun vasfında yanılgıya düşülmesi,
Kabule göre de;
1-Tekerrüre esas mahkûmiyeti bulunan sanık hakkında 5237 sayılı TCK"nın 58/6. maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verilmemesi
2-Hapis cezasının alt sınırdan tayin edilmesine rağmen, adli para cezasının belirlenmesi sırasında, yeterli ve yasal gerekçe gösterilmeksizin, aynı gerekçeye dayanılarak tam gün sayısının asgari hadden uzaklaşılması suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayin edilmesi,
Kanuna aykırı olup, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde görüldüğünden 5320 sayılı Kanun"un 8. maddesine istinaden halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK"un 321. maddesi uyarınca hükmün BOZULMASINA, 25.04.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.