Yargıtay 8. Ceza Dairesi 2021/12240 Esas 2022/4902 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi

Gereği görüşülüp düşünüldü:
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 13.06.2021 tarihi ve 2018/28326 sayılı itiraznamesi ile Dairemizin 27.04.2021 gün ve 2018/5919 Esas, 2021/12999 Karar sayılı ilamına itiraz edilerek, sanık ...'in, 1072 sayılı Kanun kapsamında olan tombala makinası ile kumar oynattığı somut oayda, sanığın hem 1072 sayılı Kanun hem de TCK.nın 228/1. maddesi uyarınca ayrı ayrı cezalandırılması gerektiği, yalnızca TCK.nın 228 maddesi uyarınca dava açılıp hüküm kurulduğu için TCK.nın 228 maddesi uyarınca verilen mahkumiyet hükmünün onanması gerektiği belirtilerek Dairemizin 27.04.2021 gün ve 2018/5919 Esas, 2021/12999 Karar sayılı bozma ilamına itiraz edilmiştir.
Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 02.12.2021 tarih, 2021/69-606 Esas ve Karar sayılı kararı karşısında gerekçesi yerinde görülen itirazın kabulü ile Dairemizin 27.05.2013 gün ve 2012/8459 Esas, 2013/16135 Karar sayılı ilamının KALDIRILMASINA, karar verilerek tombala makinasının bulundurulup çalıştırıldığı yerin umuma açık ya da umuma mahsus yerlerden olmadığı belirlenerek yeniden yapılan incelemede;
Gereği düşünüldü:
Dairemizin 2020/2463 Esas sayılı dosyasında 01.10.2020 tarihli kararla, somut norm denetimi yoluyla iptal istemli başvuru üzerine Anayasa Mahkemesinin 14.01.2021 gün ve 2020/81 Esas, 2021/4 sayılı Kararı ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununa 17.10.2019 tarih ve 7188 sayılı Kanunun 31. maddesiyle eklenen geçici 5. maddesinin "01.01.2020 tarihi itibariyle... hükme bağlanmış ve kesinleşmiş dosyalarda .... basit yargılama usulü uygulanmaz" bölümündeki hükme bağlanmış" ibaresinin Anayasanın 38. maddesine aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmiştir.
2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 38. maddesinde suçun kanuniliği ve cezanın kanuniliği güvence altına alınmıştır. Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 7/1. maddesinde de aynı güvencelere yer verilerek "lehe kanunun uygulanması ilkesi" benimsenmiştir.
Maddi ceza hukukuna ilişkin hükümler içeren basit yargılama usulünün "hükme bağlanmış dosyalarda" uygulanmasını engelleyen 5271 sayılı CMK.nın geçici 5. maddesinin (d) bendindeki "hükme bağlanmış" ibaresinin basit yargılama usulü yönünden Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi nedeniyle temyiz davasına konu dosyalarda lehe hükümler içeren CMK.nın 251/3. maddesinin uygulanması imkanının doğması ve bu konuda mahkemesince yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan sair yönleri incelenmeyen hükmün bu sebepten dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 23.032022 gününde oybirliğiyle karar verildi.