Yargıtay 8. Ceza Dairesi 2019/8843 Esas 2022/6379 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun kaçırılması ve alıkonulması
...

Gereği görüşülüp düşünüldü:
Sanık ile müştekinin gayrı resmi beraberliğinden doğan 03... doğumlu ... 'ın annenin nüfusunda kayıtlı iken, anne ve babanın 29.06.2010 tarihinde evlenmesi nedeniyle 29.06.2010 tarihinde soybağının düzeltilmesi suretiyle sanığın nüfusuna kaydedildiğinin anlaşılması karşısında, mahkemenin suç vasfına yönelik kabul ve uygulamasında isabetsizlik görülmediğinden tebliğnamedeki suç vasfına yönelik bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.
1)Dairemizin 2020/2463 Esas sayılı dosyasında 01.10.2020 tarihli kararla, somut norm denetimi yoluyla iptal istemli başvuru üzerine Anayasa Mahkemesinin 14.01.2021 gün ve 2020/81 Esas, 2021/4 sayılı Kararı ile 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununa 17.10.2019 tarih ve 7188 sayılı Kanunun 31. maddesiyle eklenen geçici 5. maddesinin "01.01.2020 tarihi itibariyle... hükme bağlanmış ve kesinleşmiş dosyalarda.... basit yargılama usulü uygulanmaz" bölümündeki hükme bağlanmış" ibaresinin Anayasanın 38. maddesine aykırı olduğuna ve iptaline karar verilmiştir.
2709 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının 38. maddesinde suçun kanuniliği ve cezanın kanuniliği güvence altına alınmıştır. Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin 7/1 maddesinde de aynı güvencelere yer verilerek "lehe kanunun uygulanması ilkesi" benimsenmiştir.
Maddi ceza hukukuna ilişkin hükümler içeren basit yargılama usulünün "hükme bağlanmış dosyalarda" uygulanmasını engelleyen 5271 sayılı CMK.nın geçici 5. maddesinin (d) bendindeki "hükme bağlanmış" ibaresinin basit yargılama usulü yönünden Anayasa Mahkemesi tarafından iptal edilmesi nedeniyle temyiz davasına konu dosyalarda lehe hükümler içeren CMK.nın 251/3. maddesinin uygulanması imkanının doğması ve bu konuda mahkemesince yeniden değerlendirme yapılması zorunluluğu,
./..
S/2
2)İddianamede talep edilmediği halde, ek savunma hakkı tanınmadan, sanık hakkında 5237 sayılı TCK.nın 234/2. maddesi uygulanması suretiyle, CMK.nın 226. maddesine aykırı olarak yazılı şekilde hüküm tesisi,
3)Çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçunda suçun mağdurunun suç tarihinde velayet hakkı kendisine ait olan anne veya baba olması nedeniyle, yaşı küçük çocuğun gerekçeli karar başlığında mağdur olarak yazılamayacağının gözetilmemesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi uyarınca uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 25.04.2022 gününde oybirliğiyle karar verildi.