Görevi yaptırmamak için direnme suçundan sanık ..."nın, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu"nun 265/1 ve 62. maddeleri uyarınca 5 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına, sanık hakkında aynı Kanun 58. maddesine göre mükerrirlere özgü infaz rejimi ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına dair, ... Asliye Ceza Mahkemesinin 21/11/2011 tarihli ve 2010/370 esas, 2011/417 sayılı kararının kesinleşmesini müteakip, ... Cumhuriyet Başsavcılığınca tekerrür konusunda tereddüt oluştuğundan bahisle karar verilmesi talebi üzerine, hükümlü hakkında verilen hapis cezasının 2. kez mükerirlere özgü olarak infaz edilmesine ve koşullu salıverilme hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına ilişkin anılan Mahkemenin 02/12/2013 tarihli ve 2010/370 esas, 2011/417 sayılı kararının, Adalet Bakanlığı tarafından kanun yararına bozulmasının istenilmesi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, 14/06/2016 gün ve 2016/242309 sayılı istem yazısıyla Dairemize gönderilen dava dosyası incelendi.
İstem yazısında; “Dosya kapsamına göre, sanık hakkında ... Asliye Ceza Mahkemesinin 21/11/2011 tarihli ve 2010/370 esas, 2011/417 sayılı ilamında ikinci defa tekerrür hükümlerinin uygulanması koşulları gerçekleşmesine rağmen mahkemesince bu konuda herhangi bir karar verilmediği, bu durumun ise Yargıtay 15. Ceza Dairesinin 12/03/2013 tarihli ve 2012/18507 esas, 2013/4438 sayılı ve Yargıtay 13. Ceza Dairesinin 11/02/2013 tarihli ve 2011/26646 esas, 2013/2467 sayılı ilamlarda belirtildiği üzere, hükümlü lehine kazanılmış hak teşkil ettiği, bu nedenle hükümlü hakkında 2. kez tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağı gözetilmeden, yazılı şekilde karar verilmesinde isabet görülmemiştir.” denilmektedir.
Hukuksal Değerlendirme;
5237 sayılı TCK"nın “suçta tekerrür ve özel tehlikeli suçlular” başlıklı 58. maddesinde;
“(1) Önceden işlenen suçtan dolayı verilen hüküm kesinleştikten sonra yeni bir suçun işlenmesi hâlinde, tekerrür hükümleri uygulanır. Bunun için cezanın infaz edilmiş olması gerekmez.
(2) Tekerrür hükümleri, önceden işlenen suçtan dolayı;
a) Beş yıldan fazla süreyle hapis cezasına mahkûmiyet hâlinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren beş yıl,
b) Beş yıl veya daha az süreli hapis ya da adlî para cezasına mahkûmiyet hâlinde, bu cezanın infaz edildiği tarihten itibaren üç yıl,
Geçtikten sonra işlenen suçlar dolayısıyla uygulanmaz…
(6) Tekerrür hâlinde hükmolunan ceza, mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilir. Ayrıca, mükerrir hakkında cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbiri uygulanır.
(7) Mahkûmiyet kararında, hükümlü hakkında mükerrirlere özgü infaz rejiminin ve cezanın infazından sonra denetimli serbestlik tedbirinin uygulanacağı belirtilir...” hükümleri düzenlenmiştir.
Ceza Genel Kurulunun 08.04.2008 gün ve 57-74 sayılı kararında da belirtildiği üzere; 5237 sayılı TCK’nın 58. maddesi uyarınca kişinin mükerrir sayılması için ilk hükmün kesinleşmesinden sonra ikinci suçun 1 Haziran 2005 tarihinden sonra işlenmesi yeterli olup, ilk suçun 1 Haziran 2005 tarihinden önce veya sonra işlenmesinin herhangi bir önemi bulunmamaktadır.
Tekerrür, 765 sayılı TCK"da "cezanın artırım nedeni" olarak öngörülmüş iken, yeni sistemde koşullu salıverilme süresini de etkileyecek şekilde bir "infaz rejimi kurumu" olarak düzenlenmiştir. Mükerrirlere özgü infaz rejimi ise İnfaz Kanununun 108. maddesinde düzenlenmiş ve aynı maddenin 3. fıkrasında "ikinci defa tekerrür hükümlerinin uygulanması durumunda, hükümlü koşullu salıverilmez" düzenlenmesine yer verilmiştir. Sanık hakkında birinci tekerrür şartlarının oluşması nedeniyle tekerrür hükümleri uygulandıktan ve tekerrür uygulanan mahkûmiyet kesinleştikten sonra, yeniden tekerrür hükümlerinin uygulanmasını gerektiren bir suçun işlenmesi halinde ikinci kez tekerrür hükümleri uygulanacak ve hükümlü artık koşullu salıvermeden yararlanamayacaktır.
Yargıtay Ceza Genel Kurulu"nun 17.04.2007 tarih, 2007/98 karar numaralı içtihadında; “5237 sayılı Yasanın 58. maddesinde düzenlenmiş bulunan tekerrür, güvenlik tedbirlerine ilişkin bölümde yer almakta ise de, anılan düzenleme maddi ceza hukukuna ilişkindir. Hükümlülüğün yasal sonucu olmaması nedeniyle 5275 sayılı Yasanın 98 vd. maddeleri uyarınca infaz aşamasında bu konuda karar alınması mümkün değildir. Hangi mahkûmiyetin tekerrüre esas alındığı, tekerrür koşullarının bulunup bulunmadığı ve hükümlü hakkında kaçıncı kez tekerrür hükümlerinin uygulandığı ve tekerrür nedeniyle hükümlünün ceza evinde kalacağı süreye eklenecek sürenin belirlenmesi için mahkûmiyet hükmünde açıkça hangi hüküm nedeniyle kişinin mükerrir sayıldığı ve hangi mahkûmiyetin tekerrüre esas alındığının belirtilmesi gerekmektedir.
Nitekim 5237 sayılı Yasanın 58. maddesinin 6 ve 7. fıkralarında bu husus açıkça belirtilmiştir.
Sanık ... hakkında tekerrür koşulları oluşmuş ise de, mahkûmiyet hükmünde 5237 sayılı Yasanın 58. maddesinin 6 ve 7. fıkralarının uygulanmasına karar verilmemiş olması ve aleyhe yönelen temyiz bulunmaması karşısında CYUY’nın 326/son maddesinde belirtilen, lehe temyiz davası üzerine cezanın aleyhe değiştirilmemesi kuralı uygulanmalıdır” şeklinde karar verilmiştir.
İnceleme konusu somut olayda; Yerel Mahkemece tekerrüre esas alınan ilamın, ... Asliye Ceza Mahkemesinin 26/02/2009 tarihli ve 2007/117 esas, 2009/34 sayılı kararı ile görevi yaptırmamak için direnme ve hakaret suçundan hükmolunan, 5 ay ve 1 yıl 15 gün hapis cezalarına ilişkin olduğu, kararın 28.04.2009 tarihinde kesinleştiği anlaşılmaktadır. Bu ilamda koşulları oluşması nedeniyle TCK"nın 58. maddesi uygulanmıştır.
... Asliye Ceza Mahkemesi"nin 21.11.2011 tarih, 2010/370 Esas ve 2011/417 karar sayılı hükmünde, sanığın görevi yaptırmamak için direnme suçundan 5 ay hapis cezasına mahkum edildiği, sanık hakkında TCK"nın 58.maddesi uyarınca mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanmasına karar verildiği, bahse konu bu kararın 26.06.2013 tarihinde Yargıtay 5. Ceza Dairesi"nin 2012/11184 esas, 2013/7252 karar sayılı ilamıyla sadece sanık temyizi üzerine onanmasına karar verildiği görülmektedir.
İnfaz aşamasında sanık hakkında ikinci kez tekerrür hükümlerinin uygulanması gerektiğinin farkedildiği, bunun üzerine ... Asliye Ceza Mahkemesi tarafından 02.12.2013 tarihli ek kararla sanık hakkında koşullu salıverme hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına ilişkin karar verildiği anlaşılmıştır.
Mahkemece tekerrüre esas alınan ve yukarıda yer verilen ilamda TCK"nın 58. maddesinin uygulanma koşulları oluştuğundan, sanık hakkında ikinci kez mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanması gerekmektedir.
Ancak, yukarıda belirtildiği üzere, Yargıtay Ceza Genel Kurulu"nun 17.04.2007 tarih, 2007/98 karar numaralı içtihadı uyarınca, sanık lehine kazanılmış hak oluştuğu gözetilmeden sanık hakkında koşullu salıverilme hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına ilişkin verilen ek karar hukuka aykırı görülmüştür.
Sonuç ve Karar:
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1- Sanık ... hakkında, koşullu salıverilme hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına ilişkin, ... Asliye Ceza Mahkemesi"nin 02.12.2013 tarih, 2010/370 esas ve 2011/417 sayılı ek kararın, 5271 sayılı CMK"nın 309. maddesi uyarınca BOZULMASINA,
2- Aynı Kanun maddesinin 4-a fıkrası gereğince, sonraki işlemlerin mahallinde tamamlanmasına, 24.10.2016 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.