7. Ceza Dairesi 2016/11842 E. , 2016/10649 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 sayılı Yasaya Muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, Erteleme, Müsadere, Tasfiye
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
06/03/2015 tarihli gıyabi kararın sanığa tebliğine ilişkin tebligatın sanığın kardeşi... imzasına tebliğ edildiği, yapılan zabıta araştırmasında ise tebligatı alan... ile sanığın aynı adreste "birlikte" oturup oturmadıklarının kesin şekilde tespit edilememesi karşısında, sanığın temyiz buşvurusunu öğrenme üzerine yaptığı ve süresinde olduğu kabul edilerek sanık ..."in temyiz talebine yönelik yapılan incelemede;
1-24/11/2015 günlü 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi"nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK"nun 53.maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
TCK"nun 53.maddesinin 3.fıkrası uyarınca, mahkum olduğu kısa süreli olmayan hapis cezası ertelenen sanık hakkında anılan maddenin 1.fıkrasının (c) bendinde yazılı hak yoksunluğunun, sanığın sadece kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet veya kayyımlık yetkileri açısından uygulanmasına yer olmadığına, altsoyu dışında kalanlarla ilgili bu hak ve yetkilerden ise cezanın infazı tamamlanıncaya kadar yoksun bırakılmasına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm tesisi,
2- Dava konusu kaçak eşyanın müsaderesi ile yetinilmesi gerekirken aynı zamanda tasfiyesinede hükmolunması;
3- Suçtan zarar görmeyen ve davaya katılma hakkı olmayan Gümrük İdaresi lehine vekalet ücretine hükmolunması;
4- Dava konusu nakil aracında, toplam 80 karton kaçak sigaranınn ele geçirildiği yer bilirkişi raporu ile de gizli bölme niteliğinde olduğu sabit ise de; suça konu eşyanın taşıma aracı yüküne göre miktar ve hacim itibariyle ağırlıklı bölümünü oluşturmadığı işlenen suça nazaran nakil aracının müsaderesinin 5237 sayılı TCK"nun 54.maddesi gereğince hakkaniyete de aykırı olacağının anlaşılması karşısında nakil aracının iadesi yerine yazılı şekilde müsaderesine karar verilmesi,
Yasaya aykırı, sanık ..."in temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 5320 sayılı Yasa"nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK"nun 322.maddesi uyarınca,
1-Hükümden TCK"nun 53.maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkarılması, yerine "24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanan Anayasa Mahkemesi"nin 08/10/2015 tarih ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK"nun 53/1-2-3.madde fıkralarının tatbikine," ifadesinin eklenmesi;
2- Hükmün dava konusu kaçak eşyanın müsaderesine ilişkin bendinde yer alan "5752 sayılı Kanunun 3. maddesiyle değişik 4733 sayılı Kanunun 8/4. ve 5607 sayılı KMK"nun 16"ncı maddelerine göre İMHA SURETİYLE TASFİYESİ ile" ibaresinin çıkarılması,
3- Gümrük İdaresi lehine vekalet ücretine hükmedilen kısmın hüküm fıkrasından çıkartılması;
4- Dava konusu nakil aracının müsaderesine ilişkin bendin çıkartılması, yerine"Müsadere koşullarının oluşmadığı anlaşılan suçta kullanılan nakil aracının sahibine iadesine, aracın trafik kaydına konulan tedbirin kaldırılmasına," bendinin eklenmesi ve diğer kısımlarının aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Sanık ..."in temyiz talebine yönelik yapılan incelemede ise;
Yapılan aramada dava konusu sigaraların, diğer sanık ..."in kullandığı ve sanık ..."e ait nakil aracının zulalı bölümünde ele geçmesi, araç içerisinde yolcu olan sanık ..."in de aşamalarda nakil aracında bulunan zula ve sigaralardan haberdar olmadığını beyan etmesi, karşısında; sanığın savunmasının aksine atılı suçu işlediğine dair mahkumiyeti gerektirir, her türlü şüpheden uzak, kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek beraati yerine varsayıma dayalı yazılı gerekçe ile mahkumiyetine karar verilmesi,
Yasaya aykırı, sanık ..."in temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Yasa"nın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK"nun 321.maddesi uyarınca BOZULMASINA, 22/11/2016 günü oybirliğiyle karar verildi.
