Danıştay 5. Daire 2019/2220 Esas 2021/300 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
BEŞİNCİ DAİRE
Esas No : 2019/2220
Karar No : 2021/300


TEMYİZ EDENLER : 1- (Davalı) … / …
2- (Davalı) … Bakanlığı / …
VEKİLİ : Av. …
3- (Davacı) …

İSTEMİN KONUSU : … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava Konusu İstem: Dava, Jandarma Astsubay Meslek Yüksekokulu bünyesinde askeri öğrenci olan davacı tarafından, 669 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 104. ve 105. maddeleri uyarınca askeri okulların kapatılması neticesinde 30/08/2016 tarihinde astsubaylığa nasbının yapılmamasına ve bunun sonucu olarak mesleğinin elinden alınmasına ilişkin işlemin iptali ile yoksun kaldığı parasal hakların yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti: … İdare Mahkemesince verilen … tarih ve E:… K:… sayılı kararda; davada, davacı hakkında tesis edilen işlemin bir yasama tasarrufu olduğu, haliyle ortada davalı idarece tesis edilmiş idari davaya konu olabilecek bir işlemin varlığından söz edilmesine olanak bulunmadığından davanın incelenmeksizin reddine karar verilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi Kararının Özeti: … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla; asker kişi olan davacının astsubaylığa nasbının yapılmamasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılan davanın çözümünün Askeri Yüksek İdare Mahkemesi ait olduğu sonucuna varıldığından, davanın idare mahkemesince karara bağlanmasında isabet görülmemiş bundan dolayı istinaf başvurusunun kabulüne, başvuruya konu kararın kaldırılmasına, dava dosyasının görev yönünden reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENLERİN İDDİALARI:
Davacı tarafından; eğitim görmekte olduğu Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okulu kapatılmış olduğundan nasbının yapılamadığı, hakkında güvenlik soruşturmalarının yapıldığı terör örgütü ile bağlantısının bulunmadığı, kazanılmış hak kapsamında atamasının yapılması gerektiği ileri sürülmektedir.
Davalı tarafından; Davacı asker kişi olmadığından 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanuna tabi olamayacağı bu itibarla açılacak davalarda genel idari yargı yetkili olduğundan Ankara Bölge İdare Mahkemesi kararının temyizi talep edilmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI :
… tarafından, savunma verilmemiştir.
… Bakanlığı tarafından, savunma verilmemiştir.
Davacı tarafından, savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HAKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Davanın incelenmeksizin reddine ilişkin İdare Mahkemesi kararına yönelik yapılan istinaf başvurusunun kabulüne, kararın kaldırılmasına, dava dosyasının görev yönünden reddi yolundaki … Bölge İdare Mahkemesi … İdari Dava Dairesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Beşinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten, 703 sayılı Anayasada Yapılan Değişikliklere Uyum Sağlanması Amacıyla Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılması Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin 218. ve 219. maddeleri uyarınca davalı Başbakanlık hasım mevkiinden çıkarılarak, İçişleri Bakanlığının yanında Cumhurbaşkanlığı hasım mevkiine alındıktan sonra dosya incelenerek gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE :

MADDİ OLAY:
Davacı, Jandarma Astsubay Meslek Yüksekokulu bünyesinde askeri öğrenci olarak görev yapmakta iken, 669 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması ve Milli Savunma Üniversitesi Kurulması ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname 31/07/2016 tarih ve 29787 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe girmiş ve anılan Kanun Hükmünde Kararname'nin 104. maddesi uyarınca harp akademileri, askeri liseler ve astsubay hazırlama okulların kapatılmış, 105. maddesinde ise, "Harp okulları, fakülte ve yüksekokullar ile astsubay meslek yüksekokullarında öğrenimine devam eden öğrenciler ile Yükseköğretim Kurulunca, üniversite sınavının yapıldığı tarihte aldıkları yerleştirme puanları dikkate alınarak durumalrına uygun fakülte ve yüksekokullara, naklen kaydedilirler. 30 Ağustos itibariyle mezun olacak askeri öğrencilerin subay ve astsubaylığa nasbı yapılamaz. Bunlara üniversite sınavının yapıldığı tarihte aldıkları yerleştirme puanları dikkate alınarak Yükseköğretim Kurulunca belirlenecek durumlarına uygun fakülte ve yüksekokullarca diploma verilir." hükmüne yer verildiğinden, davacının askeri öğrencilik statüsüne son verilerek astsubaylığa nasbı yapılamamıştır.
Bunun üzerine, davacının astsubaylığına nasbının yapılmamasına ve bunun sonucu olarak mesleğinin elinden alınmasına ilişkin işlemin iptali ve işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal hakların yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle temyizen incelenen dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
11/02/2017 tarih ve 29976 Sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan 6771 sayılı Türkiye Cumhuriyeti Anayasasında Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 17. maddesiyle 2709 Sayılı Kanuna eklenen Geçici 21. maddesinin (E) fıkrasında, bu kanunun yürürlüğe girdiği tarih itibariyle Askeri Yargıtay, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi ve Askeri Mahkemelerin kaldırıldığı; aynı fıkranın son cümlesinde, kaldırılan askeri yargı mercilerinde görülmekte olan dosyalardan, kanun yolu incelemesi aşamasında olanların ilgisine göre Yargıtay veya Danıştaya, diğer dosyaların ise ilgisine göre görevli ve yetkili adli veya idari yargı mercilerine 4 ay içinde gönderileceği hükümlerine yer verilmiştir. Aynı Kanunun 18. maddesinde, Anayasa maddelerinde yapılan değişikliklerin ne zaman yürürlüğe gireceği belirlenmiş, Askeri Yüksek İdare Mahkemelerinin kaldırıldığına ilişkin hükmün yayımı tarihinde yürürlüğe gireceği ve halkoyuna sunulması halinde tümüyle oylanacağı hükmüne yer verilmiş, 16 Nisan 2017 tarihinde ülke genelinde yapılan halkoylaması sonucu Askeri Yüksek İdare Mahkemelerinin kaldırılacağına ilişkin düzenlemeyi de içeren Anayasa değişikliği kabul edilerek yürürlüğe girmiştir.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
6771 sayılı Kanun'la yapılan Anayasa değişikliğinin halk oylaması sonucu kabul edilmesi ve yukarıda anılan maddenin yayımı tarihi itibariyle yürürlüğe girmiş olması karşısında, işbu davanın, tüm idarelerce tesis edilmiş kesin ve icrai niteliği haiz işlemlerin iptali istemine ilişkin davaları çözmekle yetkili olan genel idari yargı yerince çözülmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Bu itibarla, davanın görev yönünden reddine ilişkin Bölge İdare Mahkemesi kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. 2577 sayılı Kanun'un 49. maddesine uygun bulunan temyiz isteminin kabulüne;
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle görev yönünden reddine ilişkin temyize konu … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden karar verilmek üzere dosyanın … Bölge İdare Mahkemesi … İdare Dava Dairesine gönderilmesine, 16/02/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.