BAM Hukuk Mahkemeleri İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi 2019/2181 Esas 2021/2203 Karar Sayılı İlamı

T.C.
İSTANBUL
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
3. HUKUK DAİRESİ
ESAS NO : 2019/2181
KARAR NO : 2021/2203
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
K A R A R
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ: İSTANBUL 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ : 12/06/2019
NUMARASI : 2018/695 E - 2019/564 K
DAVANIN KONUSU: İtirazın İptali
KARAR TARİHİ: 13/09/2021
Yukarıda tarafları ve konusu yazılı bulunan dava ile ilgili olarak, ilk derece mahkemesince verilen kararın istinaf edilmesi sebebiyle , dava dosyası üzerinde yapılan inceleme sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davalının... abone numarası ile Küçükayasofya ...adresindeki ticarethanesine müvekkili kurumdan elektrik enerjisi tedarik ettiğini, davalının 10/02/2017 son ödeme tarihli faturalarının bedellerini ödemediğini, ödenmeyen bedellerin tahsili amacıyla davalı aleyhine İstanbul 4. İcra Müdürlüğü'nün...Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlattıklarını, davalının itirazı üzerine takibin durdurulduğunu, davalının itirazının haksız olduğunu, bu nedenle itirazın iptali ile takibin devamını, davalı aleyhine %20 icra inkar tazminatına hükmedilmesini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili cevap dilekçesinde; davacının 10/02/2017 son ödeme tarihli faturayı müvekkiline tebliğ etmeden icra takibi başlattığını, talepleri üzerine mail ile gönderilen borca dayanak faturada son ekdekslerin 0,00 olduğunu, müvekkili şirketin eski adının ... Ltd. Şti. adına kayıtlı elektrik aboneliği olan bir otel işletmesi olduğunu ve müvekkili şirketin 15/03/2011 tarihli kira sözleşmesi ile işyerini kiraladığını, işyerinin Fatih Belediyesi Zabıta Müdürlüğü tarafından 03/11/2014 tarihli tebellüğ ilmühaberi ile 24 saat sonra mühürlenip elektrik şalterinin indirilerek kapatıldığını, bu tarihten 2015 yılı Ekim ayına kadar otelin mühürlü ve kapalı olduğunu, müvekkilinin otel kapatıldıktan sonra gelen faturaları da ödediğini, davacı tarafından gönderilen 17/12/2014 son ödeme tarihli 6.131,10 TL'lik faturaya itiraz ettiklerini ve itirazlarının kabul edilmesiyle davacıya 5.766,00 TL ödeme yapıldığını, otel işletmesinin daha sonra ...e Tic. Ltd. Şti.'ye kiralandığını, ancak belediye tarafından tekrar mühürlendiğini, 23/10/2015 tarihinde tekrar açıldığını, bu süre içerisinde tüm elektrik faturalarının ödendiğini, müvekkili şirketin davalıya Ekim 2016'da elektriğin kesilmesi ve aboneliğin sonlandırılması için başvuru yapıldığını, son ödeme tarihi 03/10/2016 olan faturanın da ödendiğini, ödenen bu faturada eski borcun 0,00 TL olarak göründüğünü, aboneliğin kapatılmasının davacı tarafından kabul edildiğini ve 4.602,10 TL güvence bedelinin müvekkili hesabına yatırıldığını, hiç elektrik kullanılmamasına rağmen davacının "sayacın arızalı olduğu", "ilave tüketim hesabı yapılmış olduğu" gibi izahının dayanıksız olduğunu beyanla, davanın reddine karar verilmesini istemiştir.
Mahkemece yapılan yargılama sonunda; davanın reddine karar verilmiştir.
Mahkemece verilen kararı,davacı vekili istinaf etmiştir.Davacı vekilince verilen istinaf dilekçesinde özetle; kararın gerekçesiz olduğu, eksik inceleme ile karar verildiği, bilirkişinin raporunda "İGDAŞ kayıtlarında da tüketim olmadığının görüldüğünü" beyan ederek raporunu bu sav üzerine kurduğu. oysa ki İGDAŞ tarafından gönderilen müzekkere yanıtında da görüleceği gibi 2014 - 2015 arası ...Turizmin tesisata konu adreste doğal gaz kullanmaya devam ettiği, tüketim faturalarının davalı yan tarafından da ödendiği,kaldı ki İSKİ faturalarına bakıldığından da bu tarihler arasında kullanım olduğunun görüleceği, Mahkeme ve gerekse bilirkişi raporunu düzenleyen bilirkişinin bu hususları nedense dikkate almadığı, hatalı rapora dayanarak usul ve yasaya aykırı yazılı şekilde hüküm kurulduğu,aboneliğini iptal ettirmeyen davalının/kullanıcının sorumluluğu abone bitiş tarihine kadar devam ettiği, somut olayda abonelik sözleşmesinin davalıya ait olduğu yönünde çekişme mevcut bulunmadığı, davaya konu fatura bedelinin Faturalama Müdürlüğü ve Kayıp Kaçak Direktörlüğünce MSY marka sayacın 16/11/2015 tarihinde değiştirilmiş olup laboratuvar muayenesi sonucunda sayacın gerilim devresi arızası olduğunun tespiti ile, tespite ilişkin tüketimler incelenerek 09/12/2014 - 16/11/2015 tarihleri arasındaki dönem için yapılan 109.238 kWh tüketimin faturalandırılması sonucu tahakkuk ettirildiği, muayene sonucu tespit edilen arızanın bilinmediği dönemde "eski borç" olarak faturaya yazılmasını beklemenin hayatın olağan akışına aykırılık teşkil ettiği, eksik inceleme ve araştırma ile hüküm kurulmasının usul ve yasaya aykırı olduğu ileri sürülerek, kararın kaldırılması istenmiştir. HMK.nun 355. maddesi uyarınca, ileri sürülen istinaf sebepleri ile sınırlı olarak yapılan inceleme sonucunda; dava , itirazın iptali talebine ilişkindir.Mahkemece yargılamada alınan Elektrik mühendisi bilirkişi raporu ile; davacı ile davalı arasında akdedilen abonelik sözleşmesi ile davalı adına ...numaralı aboneliğin tesis edildiği ve bu abonelik üzerinden sözkonusu yere elektrik enerjisi sağlandığı, davalının bu yeri 05/03/2011 tarihinde kiraladığı, ancak yerin 03/11/2014 tarihinde zabıta tarafından mühürlenerek kapatıldığı, yerin 01/10/2015 tarihinde dava dışı ... Turizm şirketine kiralandığı, ancak 14/10/2015 tarihinde yeniden enerjinin kesildiği, 20/10/2015 tarihinde tedbir kararı neticesinde enerjinin sağlandığı ve 2016 yılı Ekim ayında aboneliğin tamamen sonlandırıldığı, bu abonelikte kurulu bulunan 73061771 seri numaralı sayacın 16/11/2015 tarihli sayaç okuyucu notuna istinaden değiştirildiği, 15/06/2016 tarihli test raporu sonucuna göre optik haberleşme sağlanamadığı ve sayaç gerilim devresinin arızalı olduğunun tespit edilmesi üzerine 09/12/2014 - 16/11/2015 tarihleri arasındaki tüketimlere ilave eksik tüketim hesabı yapılarak borç tahakkuk ettirildiği, ancak 73061771 seri numaralı eski sayaca konu tüketim ile 67249596 seri numaralı...marka sayacın tüketimleri karşılaştırıldığında eski sayaç dönemindeki 24/01/2015 - 16/11/2015 tarihleri arası kullanımın 0,00 olduğu, yeni sayaç tüketim değerlerinin eski sayaçtan düşük olduğu, ancak 14/04/2016 tarihinde yeni sayaç tüketiminde de azalma olduğu, bu sebepten eski sayaç dönemindeki kullanımın sıfıra yakın olduğu dönemin otel olarak kullanılan yerin mühürlenerek kapalı olduğu döneme denk gelmesi nedeniyle, anılan döneme ilişkin sıfır kullanımın sayaçtaki hata ve hileden değil gerçekte kullanılmamış olmaktan kaynaklandığı görüşü bildirilmiştir.Mahkemece sözkonusu bilirkişi raporu esas alınarak davanın reddine karar verilmiştir.Ancak, dosyadaki bilgi ve belgelere göre ;24/01/2015 - 16/11/2015 tarihleri arası kullanımın 0,00 olduğu bildirilmiş ise de ,01/10/2015 tarihinde sözkonusu otelin kiraya verildiği ve faal olarak kullanıldığı,dolayısı ile elektrik tüketimi yapıldığı ,bu durumda tüm bu süre içerisinde elektrik tüketiminin 0 olarak kabul edilmesi dosya kapsamına aykırıdır.Otelin kiraya verildiği,faal olarak kullanıldığı dönemde, sayacın arızalı olması sebebiyle eksik tüketim kaydettiği,bu tarihten yeni sayacın takıldığı tarihe kadar ek tüketim hesabı yapılmaması hatalıdır.Bu sebeple bu tarihler arası dönem için ilgili yönetmeliğe göre ek tüketim hesabı yapılmalı ve abone davalının sorumlu tutulması gerektiğinden, ek rapor alınarak sonucuna göre karar verilmesi gerekirken ,yazılı şekilde karar verilmesi usul ve hukuka aykırı görülmekle, davacının istinaf başvurusunun kabulü ile, kararın, HMK 353/1-a-6 maddesi uyarınca kaldırılmasıyla, yeniden yargılama yapılıp bir karar verilmek üzere dosyanın ilk derece mahkemesine geri gönderilmesine karar verilmesi gerekmiştir.
K A R A R : Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Davacının istinaf başvurusunun kabulü ile, kararın, HMK 353/1-a-6 maddesi uyarınca kaldırılmasıyla,yukarıda açıklanan şekilde yeniden yargılama yapılıp bir karar verilmek üzere dosyanın ilk derece mahkemesine geri gönderilmesine,
Peşin alınan istinaf karar harcının istinaf edene isteği halinde iadesine,
İstinaf sebebiyle yatırılan gider avansı bakiyesi varsa karar kesin olmakla istinaf edene ilk derece mahkemesince iadesine,
Dair dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda HMK 353/1-a maddesi gereğince kesin olmak üzere oybirliği ile karar verildi.13/09/2021