Yargıtay 6. Hukuk Dairesi 2012/3030 Esas 2012/6237 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Sulh Hukuk Mahkemesi
DAVA TÜRÜ : Ortaklığın giderilmesi

Mahalli mahkemesinden verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı ortaklığın giderilmesi davasına dair karar, davalılardan ... tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Dava, iştirakli ortağın borcundan dolayı 1 adet taşınmazın ortaklığının giderilmesine ilişkindir. Mahkemece satış suretiyle ortaklığın giderilmesine karar verilmiş, hüküm davalı ... tarafından temyiz edilmiştir.
Davacı vekili, dava dilekçesinde, davalılardan ... hakkında alacağına ilişkin icra takibi yaptığını, takibin kesinleştiğini iştirakli ortağın murisinden intikal eden taşınmaz üzerine haciz konulduğunu belirterek dava konusu taşınmazın satış suretiyle ortaklığının giderilmesini istemiştir.
Borçlu ortağın alacaklısı İcra Hakimliği"nden İİK.nun 121.maddesine göre alacağı yetki belgesine dayanarak borçlunun ortağı olduğu taşınmaz için ortaklığın giderilmesi davası açabilir. Bunun için icra hakiminden yetki belgesi alması zorunludur. İcra hakiminden yetki belgesi almadan doğrudan doğruya veya yetkisi olmayan icra müdürünün verdiği yetki belgesine dayanılarak dava açılması halinde dava hemen reddedilmeyip, icra hakiminden yetki belgesi almak üzere önel verilmelidir.
Bu şekilde açılacak davada borçlu ortak dahil tüm ortakların davaya dahil edilmeleri zorunludur.
Borçlu ortağın alacaklısı tarafından açılan davada birden fazla taşınmaz dava konusu edilmiş ise icra takibine konu borç miktarına göre dava tarihi itibariyle taşınmazlardan borçlu ortağın payına düşecek değerin tespit edilerek borca yetecek miktarda taşınmazın ortaklığının giderilmesine karar verilmesi, fazlaya ilişkin istemin reddedilmesi gerekir.
Olayımıza gelince; İİK.nun 121.maddesi gereğince icra mahkemesinden dava konusu taşınmazların ortaklığının giderilmesi davası açılması için yetki belgesi alınması gerekirken icra müdürlüğünden alınan yetki belgesine dayanılarak dava açıldığı anlaşılmaktadır. Yukarıda belirtilen esaslar çerçevesinde icra hakimliğinden paydaşlığın giderilmesi davası açılması için yetki belgesi alınması için davacıya önel verilmesi ve sonucuna göre bir karar verilmesi gerekirken icra müdürlüğünce verilen yetkiye göre yargılamaya devam edilip yazılı şekilde hüküm kurulması doğru olmadığından hükmün bozulması gerekmiştir.
SONUÇ : Hükmün yukarıda açıklanan nedenle BOZULMASINA, bozma nedenine göre sair temyiz itirazlarının şimdilik incelenmesine yer olmadığına ve istek halinde peşin alınan temyiz harcının temyiz edene iadesine, 19.04.2012 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.