MAHKEMESİ : Aşkale Asliye Hukuk Mahkemesi
TARİHİ : 27/12/2013
NUMARASI : 2009/167-2013/183

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davacılar vekili, davalılar Hazine ve Orman Yönetimi vekilleri tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Kadastro sırasında T. Köyü,.. ada .. parsel sayılı taşınmaz ve G.. Köyü . ada .. parsel sayılı taşınmaz, orman niteliği ile Hazine adına tesbit edilmişlerdir.
Davacılar, kazandırıcı zamanaşımı zilyetliğine dayanarak taşınmazların kendilerine ait olduğu iddiasyla hisseleri oranında adlarına tapuya tesciline karar verilmesini istemişlerdir.
Mahkemece, davacının davasının kısmen kabul - kısmen reddine, G. Köyü .. ada.. nolu parsel içerisinde dosya arasında bulunan kadastro bilirkişisinin 23/09/2013 havale tarihli raporuna ekli krokide (A) ve (B) harfleri ile gösterilen dava konusu yerler yönünden davacının davasının kabulüne, T. Köyü .. ada .. nolu parsel içerisinde dosya arasında bulunan kadastro bilirkişisinin 23/09/2013 havale tarihli raporuna ekli krokide (C) harfleri ile gösterilen dava konusu yer yönünden davacının davasının reddine, .. ada ..nolu parsel içerisinde dosya arasında bulunan kadastro bilirkişisinin 23/09/2013 havale tarihli raporuna ekli krokide (A) ve (B) harfleri ile gösterilen dava konusu taşınmazların içinde bulundukları G. Köyü .. ada.. nolu parselden ifrazları ile ayrı ayrı olmak üzere içinde bulundukları adanın son parsel verilerek taşınmazların tamamı 115.200 hisse olarak aşağıdaki hissedarlara paylaştırılmış olup;
7200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 01.03.1934 doğumlu F.. T.."in eşi Mahigül T."e,
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 01.03.1934 doğumlu F.. T.."in çocuğu R.T."e,
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 01.03.1934 doğumlu F.. T.."in çocuğu T. T.e,
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 01.03.1934 doğumlu F.. T.."in çocuğu T. T.e,
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 01.03.1934 doğumlu F.. T.."in çocuğu C.T."e,
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 01.03.1934 doğumlu F.. T.."in çocuğu H.. T.."e ,
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 01.03.1934 doğumlu F.. T.."in çocuğu S. T.e,
7200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu İ. T."in eşi S. T."e,
2700 payının murisin aynı yer nüfusuna kayıtlı, İsmail ve Gülşen"den olma, Aşkale 1949 doğumlu, S. (K.) T."e,
2700 payının murisin aynı yer nüfusuna kayıtlı, İsmail ve Gülşen"den olma, Aşkale 1956 doğumlu, Y. T."e,
2700 payının murisin aynı yer nüfusuna kayıtlı, İsmail ve Gülşen"den olma, Aşkale 1952 doğumlu, İh. T."e,
2700 payının murisin aynı yer nüfusuna kayıtlı, İsmail ve Gülşen"den olma, Aşkale 1960 doğumlu, K. T."e,
2700 payının murisin aynı yer nüfusuna kayıtlı, İsmail ve Mahbup"tan olma, Aşkale 1971 doğumlu, A.T.e,
2700 payının murisin aynı yer nüfusuna kayıtlı, İsmail ve Mahbup"tan olma, Aşkale 1973 doğumlu, S. (T. T."e,
2700 payının murisin aynı yer nüfusuna kayıtlı, İsmail ve Mahbup"tan olma, Aşkale 1976 doğumlu, P. (İ) T."e,
2700 payının murisin aynı yer nüfusuna kayıtlı, İsmail ve Mahbup"tan olma, Aşkale 1979 doğumlu, Taner T.e,
7200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu Faik T. in eşi R. T."e,
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu Faik T."in çocuğu C.T."e,
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu Faik T. in çocuğu S.i T."e
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu Faik T. in çocuğu E. T."e
4320 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu Faik T. in çocuğu B.T."e
7200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer T."in çocuğu A.. T.."e,
3200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer ."in çocuğu A.. T.."e,
3200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer T."in çocuğu S. T."e,
3200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer T."in çocuğu D.T.e,
3200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer T."in çocuğu G. T."e,
3200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer T."in çocuğu G.T."e,
3200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer T."in çocuğu Ş.T.e,
3200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer T."in çocuğu M.. T.."e,
3200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer T."in çocuğu F.T."e,
3200 payın davalı muris Durak ve Elif oğlu 15,02,1930 doğumlu Cafer T."in çocuğu N.T."e olmak üzere adlarına tapuya tesciline,
karar verilmiş, hüküm davacılar vekili, davalılar Hazine ve Orman Yönetimi tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, tapu iptali ve tescil niteliğindedir.
Çekişmeli taşınmazların bulunduğu yerde orman kadastrosu, 3402 sayılı Kanunun 5304 sayılı Kanun ile değişik 4. maddesi hükmüne göre yapılmıştır.
Mahkemece yapılan araştırma ve inceleme hüküm kurmaya yeterli değildir. Şöyle ki; mahkemece keşif sonucu düzenlenen orman bilirkişi raporunda eski tarihli memlket haritası ve dayanağı hava fotoğraflarında taşınmazların konumu gösterilmemiş, taşınmazların orman içi açıklık olup olmadığı yeterince irdelenmemiş; ayrıca, zilyetlik araştırması usulünce yapılmadığı gibi taşınmazlara komşu mera olduğu halde mera araştırması yapılmamıştır. Eksik araştırma ve inceleme ile hüküm kurulamaz. Bu nedenle;
Mahkemece, ortak muris ait mirasçılık belgesi dosya arasına alınarak kanuni mirasçıları belirlenmeli, eski tarihli memleket haritası, dayanağı hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve Orman Bakanlığı (Orman ve Su İşleri Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman yüksek mühendisleri arasından seçilecek bir orman mühendisi, bir ziraat mühendisi ve bir fen elemanı yardımıyla yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmazlar ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazların öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/13 E.K.; 14.03.1989 gün ve 35/13 E.K. ve 13.06.1989 gün ve 7/25 E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da 03.03.2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun 14. maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de memleket haritası ölçeğine çevrildikten sonra, her iki harita komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmazların genel konumu ile (A), (B) ve (C) harfleri ile gösterilen kısımlarının ayrı ayrı yerlerini çevre parsellerle birlikte haritalar üzerinde gösterecekleri yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalı; fotogrametri yöntemiyle düzenlenen kadastro paftalarında zilyet ve tasarruf edilen yerlerden olup olmadığı belirlenmeli, çekişmeli taşınmazların miktarı ve konumuna göre 6831 sayılı Kanunun 17/2. maddesi gereğince orman içi açıklığı niteliğinde olup olmadığı, orman içi açıklıklarının zilyetlikle kazanılamayacağı gözetilmeli, çekişmeli yerlerin zilyetlikle kazanılacak kültür arazisi niteliğinde bulunup bulunmadıkları yönünden ziraatçı bilirkişiden rapor alınmalı; komşu parsellerin tutanak ve dayanakları uygulanmalı, bu taşınmazları sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı; varsa, zilyetlik tanıkları ile mera iddiası olduğundan, tahsisli mera kaydı bulunup bulunmadığı ve başka köyden seçilecek mahalli bilirkişiler ve tanıklar taşınmazlar başında dinlenmeli, zilyetliğin ne zaman başladığı, kaç yıl, ne şekilde devam ettiği sorulup, kesin tarih ve olgulara dayalı, açık yanıtlar alınıp; tesbit tarihine kadar davacılar yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeli; 3402 sayılı Kanunun 14. maddesi uyarınca, davacılar ile eklemeli zilyetler yönünden de tapu ve ilgili kadastro müdürlükleri ile mahkeme yazı işleri müdürlüğünden senetsiz belgesiz araştırması yapılıp, sulu ve susuz olarak kazanılmış toprak miktarı belirlenip, yasanın getirdiği 40/100 dönüm sınırlamasının aşılıp aşılmadığı saptanmalı, toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.
SONUÇ : Yukarıda açıklanan nedenlerle davacılar vekili ile davalılar Hazine ve Orman Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulüyle hükmün BOZULMASINA, temyiz harcının istek halinde iadesine 12/11/2014 günü oy birliği ile karar verildi.