Danıştay 7. Daire 2016/2139 Esas 2021/1177 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
YEDİNCİ DAİRE
Esas No : 2016/2139
Karar No : 2021/1177

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : … Vergi Dairesi Başkanlığı
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü) …
KARŞI TARAF (DAVACI) : …

İSTEMİN KONUSU : ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava Konusu İstem: Davacı adına kayıtlı olan araçta kaçak akaryakıt bulundurduğunun tespit edildiğinden bahisle 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 13. maddesinin 4. fıkrası uyarınca takdir komisyonu kararına dayanılarak 2014 yılının Nisan dönemi için re'sen tarh edilen özel tüketim vergisi ile kesilen vergi ziyaı cezasının iptali istemiyle dava açılmıştır.
İlk Derece Mahkemesi Kararının Özeti: Olayda, 27 Seri No'lu Özel Tüketim Vergisi Genel Tebliği'nde; 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 13. maddesinin 6455 sayılı Kanun'un 33. maddesiyle değişik 4. fıkrasında, 5015 sayılı Petrol Piyasası Kanunu'nun 18. maddesine istinaden Enerji Piyasası Düzenleme Kurulunca çıkarılan Petrol Piyasasında Ulusal Marker Uygulamasına İlişkin Yönetmelik hükümleri çerçevesinde ulusal marker eklenme zorunluluğu getirilen mallarda ulusal marker bulunmadığı veya standartlara uygun markeri olmadığının tespiti halinde bu malları aracında, işyerinde veya herhangi bir yerde bulunduranlar adına özel tüketim vergisi tarh edileceğinin belirtildiği, sözü edilen "bulunduranlar" ifadesindeki amacın kullanıma hazır durumda olup olmadığıyla ilgili olduğu belirtildikten sonra davacıya ait aracın dorsesinde ele geçirilen 9.580 litre kaçak mazotun 05/04/2014 tarihli arama, yakalama ve muhafaza altına alma tutanağı ile muhafaza altına alındığı, sonrasında … Asliye Ceza Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararıyla da müsaderesine karar verildiği anlaşıldığından, vergiyi doğuran olayın 9.580 litre kaçak mazotu bulundurmak olduğu dikkate alınarak muhafaza altına alma işlemi ve sonrasında da müsadere kararı ile birlikte kaçak mazotu artık elinde bulundurmayan dolayısıyla kendisi için vergiyi doğuran olay gerçekleşmeyen davacı adına tarh edilen vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergisinde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle işlemin iptaline karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu hükümlerine istinaden mükellef kılınan davacı adına, kaçak akaryakıt bulundurması nedeniyle vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergisi tarh edildiği, bu nedenle tesis edilen işlemin hukuka uygun olduğu ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Olayda, kaçak akaryakıtın davacı adına kayıtlı araçta bulunduğu hususunda ihtilaf olmadığından Kanun'un aradığı bulundurma fiilinin davacının şahsında gerçekleştiği açıktır. Bu itibarla, davacının, 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 13. maddesinin 4. fıkrası hükümlerine göre bulunduran sıfatına haiz olacağından re'sen tarh edilen özel tüketim vergisini ve kesilen vergi ziyaı cezasını iptal eden mahkeme kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Yedinci Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
Davacı adına kayıtlı aracın emniyet güçleri tarafından durdurularak aranması neticesinde, aracın dorsesinde kaçak akaryakıt olduğunun tespit edilmesi üzerine 4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 13. maddesinin 4. fıkrası uyarınca takdir komisyonu kararına dayanılarak 2014 yılının Nisan dönemi için re'sen tarh edilen özel tüketim vergisinin ve kesilen vergi ziyaı cezasının iptali istemiyle bakılmakta olan dava açılmıştır.
İLGİLİ MEVZUAT:
4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun "Müteselsil sorumluluk ve ceza uygulaması" başlıklı 13. maddesinin 4. fıkrasında, 5015 sayılı Petrol Piyasası Kanunu'nun 18. maddesinin verdiği yetki uyarınca kullanılma zorunluluğu getirilen ulusal markeri bulunmayan ya da standartlara uygun olmayan özel tüketim vergisine tabi malları bulundurduğu tespit edilenler adına, malların tespit tarihindeki miktarı üzerinden 11. maddedeki esaslara göre özel tüketim vergisinin re'sen tarh edileceği, tarhiyata ayrıca vergi ziyaı cezası uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.
HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
4760 sayılı Özel Tüketim Vergisi Kanunu'nun 13. maddesinin 4. fıkrasında; ulusal marker bulundurma zorunluluğu getirilen mallar bakımından, Kanun'un genel hükümleriyle düzenlenen vergiyi doğuran olay ve vergi mükellefinden farklı olarak ve "müteselsil sorumluluk ve ceza uygulaması" başlığıyla "bulundurma" fiili vergiyi doğuran olay, "bulunduranlar" da vergi mükellefi olarak kabul edilerek, bulunduranlar adına vergi tahakkuk ettirileceği ve vergi ziyaı cezası kesileceği kuralı öngörülmüştür.
Anılan fıkrada, özel tüketim vergisi tahakkuku için "bulundurma" fiili ile birlikte bulundurulan ürünlerin de, kullanılma zorunluluğu getirilen ulusal markerinin olmaması gerekmektedir. Belirtilen bu iki koşulun birlikte gerçekleştiğinin tespit edilmesi durumunda vergi dairesi müdürlüğü tarafından re'sen vergi tarhı ile vergi ziyaı cezası uygulanabilecektir. Re'sen tarh edilen özel tüketim vergisinin muhatabı ise, yasal düzenlemenin doğal bir sonucu olarak bu malları bulunduranlardır.
Dosyanın incelenmesinden; davacı adına kayıtlı olan araçta emniyet ekiplerince yapılan kontrolde aracın dorsesinde menşei belli olmayan akaryakıt ele geçirilmiş, ulusal marker seyyar kontrol cihazıyla yapılan incelemede akaryakıtın kaçak olduğu tespit edilmiş; diğer yandan, ... Asliye Ceza Mahkemesince yapılan yargılamada, kaçak akaryakıtın ticari maksatla satın alınıp bulundurulduğu kabul edilmiştir. Bu itibarla, söz konusu akaryakıtın davacının sahibi olduğu aracın dorsesinde bulundurulduğu konusunda ihtilaf olmadığından, Kanun'un aradığı bulundurma fiilinin davacının şahsında gerçekleştiği açıktır.
Bu nedenle, 4760 sayılı Kanun'un 13. maddesinin 4. fıkrası uyarınca bulunduran sıfatıyla davacı adına tarh edilen vergi ziyaı cezalı özel tüketim vergisinde hukuka aykırılık bulunmadığından dava konusu işlemin iptali yolundaki temyize konu kararda yasal isabet görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Temyiz isteminin kabulüne,
2. ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. Yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın anılan Mahkemeye gönderilmesine,
4. 492 sayılı Harçlar Kanunu'nun 13. maddesinin (j) bendi parantez içi hükmü uyarınca alınması gereken harç dahil olmak üzere, yargılama giderlerinin yeniden verilecek kararda karşılanması gerektiğine,
5. 2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren onbeş gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 22/02/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.