MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü:
Adli sicil kaydında tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık hakkında TCK"nin 86/2, 86/3-a ve 62 maddelerince belirlenen 5 ay hapis cezasının TCK"nin 50/1-f maddesi gereğince kamuya yararlı işte çalıştırma seçenek tedbirine çevrilmesi suretiyle TCK"nin 58. maddesinde düzenlenen tekerrür hükümlerinin uygulanmasının imkansız hale getirilmesi, aleyhe temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.
Yapılan yargılamaya, toplanan ve karar yerinde açıklanan delillere, mahkemenin kovuşturma sonucunda oluşan inanç ve takdirine, gösterilen gerekçeye ve uygulamaya göre sanığın yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA, 13.02.2019 gününde oy çokluğuyla karar verildi.
MUHALEFET ŞERHİ
5237 sayılı Kanun sistematiğinde kısa süreli hapis cezasının "yaptırımlardan birine çevrilmesi hükmü kuran mahkemenin takdirindedir. Mahkeme bu takdir yetkisini"suçlunun kişiliğine, sosyal ve ekonomik durumuna, yargılama süreçinde duyduğu pişmanlığa ve suçun işlenmesindeki özelliklere bakarak kullanacaktır.
Madde metninde kısa süreli hapis cezasının seçenek yaptırımlardan birine çevrilebilmesi için kişinin daha önce suç işlememiş olması bir şart olarak aranmaktadır. Başka bir anlatımla kişinin daha önce suç işlemiş olması daha sonra işlediği suçtan dolayı mahkum olduğu kısa süreli hapis cezasının seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesine yasal bir engel teşkil etmemektedir. Hakim kişinin daha önce işlemiş olduğu suçu bu suçun cinsini, bu suçtan dolayı hükmolunacak cezayı, bu cezanın seçenek yaptırımlardan birine çevrilmiş olup olmamasını ertelenmiş olup olmamasını suçluğunun kişiliği bağlamında değerlendirecektir.Kanun koyucu TCK"nin 58/1. fıkrasında tekerrürü kural olarak benimsedikten sonra tekerrürün şartlarını açıklarken aynı maddenin 3. fıkrasında seçimlik ceza olarak öngörülen suçlar yönünden bir sınırlama getirmiş, yine aynı Kanun"un 50/2. maddesinde de seçimlik cezalardan hapis cezası tercih edildikten sonra, açıkça bu ceza artık adli para cezasına çevrilemez hükmünü getirmiş diğer seçenek yaptırımlarla ilgili bir yasaklamayı bilinçli olarak öngörmemiştir.
Kanun koyucu tarafından 5237 sayılı Kanun"da tekerrür şartlarının varlığı halinde hapis cezalarının tedbire çevrilmesi yasaklanmadığından, kanun koyucunun öngörmediği bir şekilde TCK"nin 58. maddesindeki metnin sanığın aleyhine yorumlanması mümkün olmadığından sayın çoğunluğun eleştiriye ilişkin görüşüne katılmıyorum.