Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2021/24286 Esas 2022/526 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
İhbar üzerine sanığa ait iş yerinde usule uygun biçimde alınan arama kararına istinaden yapılan arama sonucu 243 paket kaçak sigara ile 5852 gram kıyılmış tütün, 5720 adet sigara filtresi ve 22635 adet tütün sarma kağıdı ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda;
Soruşturma aşamasında sigaralara yönelik bilirkişi incelemesi yapılmasına rağmen ele geçirilen diğer ürünlerin kaçak olup olmadığı, yurt dışı menşeili olup olmadığı konusunda araştırma yapılmaması karşısında; 5852 gram kıyılmış tütün, 5720 adet sigara filtresi ve 22635 adet tütün sarma kağıdından ibaret ürünün kaçak olup olmadığı ve ürünlerin kaçak olduğunun belirlenmesi halinde CİF değeri bilirkişi tarafından tespit edilip bilirkişinin belirlediği CİF değeri üzerinden düzenlenecek KEMT varakasının kaçak olmadıklarının anlaşılması halinde ise yalnızca kaçak olan ürünlere yönelik KEMT varakasının esas alınması suretiyle 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesindeki etkin pişmanlık ile CMK 231 maddesinin uygulanma ihtimaline göre vergiler toplamından ibaret kamu zararının ödenip ödenmeyeceğine dair ihtarın yapılması ve buna göre anılan Yasanın 3/22. maddesinin değerlendirilmesi gerekirken eksik kovuşturma ile yazılı şekilde karar verilmesi,
Kabule göre;
1-15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin "Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet Savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır." hükmünü içermesi karşısında;
Etkin pişmanlık hükümleri açıkça anlatılarak, soruşturma aşamasında ihtar yapılmayan sanığa gümrüklenmiş değerin iki katı tutarını ödemesi halinde 1/2 indirim yapılacağının açıkça bildirilmesi ve sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
2-5237 sayılı TCK'nun 51/7. maddesi gereğince sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde; ertelenen cezanın kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirileceğinin ihtarına karar verilmesi gerektiği halde infazı kısıtlayacak şekilde sanığın denetim süresi içerisinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde ertelenen cezanın tamamen infaz kurumunda çektirilmesine karar verilmesi,
3-Katılan lehine hükmedilen vekalet ücretinin sanık yerine sanıklardan alınmasına karar verilmesi,
Yasaya aykırı, katılan ... İdaresi vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 13/01/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.