MAHKEMESİ :İcra Hukuk Mahkemesi
DAVA TÜRÜ : İtirazın kaldırılması ve tahliye

İcra mahkemesince verilmiş bulunan yukarıda tarih ve numarası yazılı karar, davacılar tarafından süresi içinde temyiz edilmiş olmakla, dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Tarafların karşılıklı iddia ve savunmalarına dayandıkları belgelere temyiz olunan kararda yazılı gerekçelere göre yerinde bulunmayan temyiz itirazlarının reddiyle usul ve kanuna uygun kararın ONANMASINA ve aşağıda yazılı temyiz giderinin temyiz edenden alınmasına 05.04.2012 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
ÜYE ..."IN KARŞI OY YAZISI
Dava, itirazın kaldırılması ve tahliye istemine ilişkindir. Mahkemece, 29.11.2011 tarihli oturumda, 17.2.2011 tarihi itibariyle dosyanın işlemden kaldırılmasına ve 17.5.2011 tarihi itibariyle de, davanın açılmamış sayılmasına karar verilmiştir.
Çözümlenmesi gereken uyuşmazlık, aynı oturumda dosyanın işlemden kaldırılmasına ve davanın açılmamış sayılmasına karar verilip verilemeyeceği noktasındadır. Davacı vekili, yargılamanın 17.2.2011 tarihli oturumunda duruşmaya gelmemiş, davalı davayı takip etmeyeceğini bildirmesine rağmen, ara kararı oluşturularak duruşma 26.5.2011 tarihine ertelenmiştir. 1086 Sayılı HUMK.nun 409.maddesi uyarınca, 17.2.2011 tarihinde dosyanın işlemden kaldırılmasına karar verilmesi gerekirken, bu yapılmamıştır. Duruşmanın ertelendiği 26.5.2011 tarihinde taraf vekilleri gelmişler, duruşma 15.9.2011 tarihine, bu tarihte de 29.11.2011 tarihine ertelenmiştir.
Mahkemece, 29.11.2011 tarihli oturumda dosya işlemden kaldırılarak açılmamış sayılmasına karar verilmiştir. Oysa HUMK.nun 409.maddesinin 1.fıkrası önce dosyanın işlemden kaldırılması, 3.fıkrası ise, işlemden kaldırılan dosyanın tabi tutulacağı işlemi düzenlemiştir. Bu işlem belli bir zaman sürecini ilgilendirmektedir. Bu süreç dosyanın işlemden kaldırılması ile başlamakta ve davanın açılmamış sayılmasıyla sona ermektedir. Yasa bunun için 3 aylık bir süreyi öngörmüştür. Bu süre içerisinde yapılması öngörülen ve taraflara tanınan haklar, ancak bu sürenin fiilen tanınmasıyla gerçekleşebilir. Aynı gün içerisinde dosyanın işlemden kaldırılarak, davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi yasada taraflara tanınan hakların bertaraf edilmesi sonucunu doğurduğu gibi, davacının yenileme hakkı elinden alınmakla, silahların eşitliği ilkesi de ihlal edilmiş olmaktadır.
Bu nedenlerle, aynı oturumda dosyanın işlemden kaldırılmasına ve davanın açılmamış sayılmasına karar verilmesi suretiyle davacının yenileme hakkının bertaraf edilmesi ve bu şekilde HUMK.nun 409.maddesine (HUMK.nun 150.madde) aykırı davranılması nedeniyle, hükmün bozulması gerekmekte iken, farklı düşüncelerle onanmasına dair sayın çoğunluğun değerli görüşüne katılamıyorum. 5.4.2012