Danıştay 4. Daire 1999/1205 Esas 1999/4883 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
DÖRDÜNCÜ DAİRE
Esas No : 1999/1205
Karar No: 1999/4883

Temyiz Eden : Maltepe Vergi Dairesi Müdürlüğü/ANKARA
Karşı Taraf : …
İstemin Özeti : 1996 yılına ilişkin işlemleri incelenen davacı şirketin bir kısım hasılatını beyan dışı bıraktığı ileri sürülerek düzenlenen rapor uyarınca re'sen kurumlar vergisi salınmış, fon payı hesaplanıp, kaçakçılık cezası kesilmiştir. … Vergi Mahkemesi'nin … günlü ve E:…, K:… sayılı kararıyla; 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun tarhiyat öncesi uzlaşmaya ilişkin 3239 sayılı Kanun'un 33 üncü maddesiyle eklenen ek-11 inci maddesinde, Maliye ve Gümrük Bakanlığı'nın vergi incelemesine dayanılarak salınacak vergilerde, kesilecek cezalarda tarhiyat öncesi uzlaşma yapılmasına izin verilebileceğinin açıklandığı, ayrıca tarhiyat öncesi Uzlaşma Yönetmeliğinin 8 inci maddesinde de uzlaşma talebinin inceleme tutanağında yer almasının ilgili mercie yapılmış yazılı başvuru yerine geçeceğinin belirtildiği, bu hükmün tarhiyat öncesi uzlaşmanın iki tarafın özgür iradesi ile gerçekleştirilen bir sözleşme niteliğinde bulunduğunu ve idari bir tasarruf niteliği taşımadığını gösterdiği, tarhiyat öncesi uzlaşmanın idare ile yükümlünün uyuşmazlık çıkarmadan önce anlaşabilmelerini sağlamak amacıyla yasaya konulduğu, bu durumda tarhiyat öncesi uzlaşma talebi tutanakla tespit edilen davacı şirket adına uzlaşma günü tespit edilerek uzlaşmaya davet edilmeden re'sen kaçakçılık cezalı olarak kurumlar vergisi salınmasında ve fon payı hesaplanmasında isabet görülmediği gerekçesiyle tarhiyatın kaldırılmasına karar verilmiştir. Vergi Dairesi Müdürlüğü, 213 sayılı Vergi Usul Kanununda 4008 sayılı Kanunla yapılan değişikle kaçakçılık suçu cezası kesilen tarhiyatlara ilişkin vergi ve cezanın uzlaşma kapsamından çıkarıldığını, inceleme raporuna göre yapılan tarhiyatın yasal olduğunu ileri sürerek kararın bozulmasını
istemektedir.
Savunmanın Özeti : Savunma verilmemiştir.
Danıştay Savcısı …'ın Düşüncesi : 213 sayılı Vergi Usul Kanununun "Tarhiyat Öncesi Uzlaşma" başlıklı ek 11 inci maddesinin 1.1.1995 tarihinde yürürlüğe giren 4008 sayılı Kanunun 22 inci maddesiyle değişen birinci fıkrasında, "Maliye Bakanlığı, vergi incelemesine dayanılarak salınacak vergilerle kesilecek cezalarda tarhiyat öncesi uzlaşma yapılmasına izin verebilir. Ancak, inceleme sonucunda kaçakçılık cezalı tarhiyat yapılmasını gerektiren tesbitler nedeniyle salınacak vergi ve kesilecek kaçakçılık suçu cezası tarhiyat öncesi uzlaşma mevzuu yapılamaz" hükmü yer almıştır.
Uyuşmazlıkta da yükümlü şirketin 1996 takvim yılına ilişkin işlemlerinin incelenmesi sonucu düzenlenen Vergi inceleme raporuna dayanılarak, kaçakçılık suçu cezalı tarhiyat yapılması öngörülmüş olup, söz konusu tarhiyata ilişkin vergi ve cezanın uzlaşma konusuna girmemesi nedeniyle uzlaşma yetkisi bulunmayan Uzlaşma Komisyonunca yükümlünün uzlaşmaya davet edilmemesinde Kanuna aykırılık bulunmadığından, Vergi Mahkemesince işin esası incelenmeden, tarhiyat öncesi uzlaşma talebi tutanakla tesbit edilen davacı şirkete uzlaşma günü tesbit edilerek uzlaşmaya davet edilmediği gerekçesiyle cezalı tarhiyata karşı açılan davanın kabul edilmesinde isabet görülmemiştir.
Açıklanan nedenle temyiz isteminin kabulü ile işin esası hakkında karar verilmek üzere Vergi Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.
Tetkik Hakimi …'in Düşüncesi : 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun "Tarhiyat Öncesi Uzlaşma" başlıklı ek 11 inci maddesinde 4008 sayılı Kanunun 22 nci maddesiyle değişen ve 1.1.1995 tarihinde yürürlüğe giren birinci fıkra uyarınca kaçakçılık cezalı tarhiyatların tarhiyat öncesi uzlaşma mevzuu edilemeyeceği belirtilmiş olup, bu husus dikkate alınarak yeniden karar verilmek üzere mahkemece kararın bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Danıştay Dördüncü Dairesince gereği görüşüldü:
213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun olay tarihinde yürürlükte olan "Tarhiyat Öncesi Uzlaşma" başlıklı ek 11 inci maddesinin 4008 sayılı Kanun'un 22 nci maddesiyle değişen ve 1.1.1995 tarihinden itibaren yürürlüğe giren birinci fıkrasında, Maliye Bakanlığının vergi incelemesine dayanılarak salınacak vergilerle kesilecek cezalardan tarhiyat öncesi uzlaşma yapılmasına izin verebileceği, ancak inceleme sonucunda kaçakçılık cezalı tarhiyat yapılmasını gerektiren tespitler nedeniyle salınacak vergi ve kesilecek kaçakçılık suçu cezasının tarhiyat öncesi uzlaşma mevzuu yapılamayacağı belirtilmiştir.
Olayda, davacı şirketin 1996 yılına ait işlemlerinin incelenmesi sonucu düzenlenen raporda kaçakçılık cezalı kurumlar vergisi tarhiyatı yapılması gerektiği belirtilmiş olup, uyuşmazlık döneminde kaçakçılık cezalı tarhiyat yapılması halinde vergi ve cezanın anılan Kanun maddesi uyarınca tarhiyat öncesi uzlaşmaya konu edilemeyeceğinden bu husus göz önünde tutulmadan verilen mahkeme kararında isabet görülmemiştir.
Bu nedenle ... Vergi Mahkemesi'nin … günlü ve E:…,K:… sayılı kararının belirtilen husus dikkate alınıp, yeniden inceleme yapılarak karar verilmek üzere bozulmasına 21.12.1999 gününde oybirliğiyle karar verildi.