Yargıtay 1. Hukuk Dairesi 2010/13188 Esas 2011/773 Karar Sayılı İlamı

Taraflar arasında görülen davada;             
Davacı, kayden paydaşı olduğu 1636 parsel sayılı taşınmazına, komşu 1630 parsel maliki davalının garaj yaparak tecavüz ettiğini ileri sürerek, elatmanın önlenmesi, yıkım ve ecrimisile karar verilmesini istemiştir.     Davalı, dava konusu taşınmaza tecavüzünün bulunmadığını belirterek, davanın reddini savunmuş, savunma yolu ile de tecavüz var ise temliken tescile karar verilmesini istemiştir.
Mahkemece, dava değerine göre görevli mahkemenin Sulh Hukuk Mahkemesi olduğu gerekçesi ile davanın görev yönünden reddine  karar verilmiştir.
Karar, davalı vekili tarafından süresinde temyiz edilmiş olmakla; Tetkik Hakimi  raporu okundu, düşüncesi alındı. Dosya incelendi, gereği görüşülüp, düşünüldü.
 Dava, çaplı taşınmaza elatmanın önlenmesi, yıkım ve ecrimisil isteklerine ilişkindir.
Mahkemece, görev yönünden davanın reddine karar  verilmiştir.
Dosya içeriği ve toplanan delillerden; yargılama sırasında mahkemece belirlenen dava değeri gözetilerek Sulh Hukuk Mahkemesinin görevli olduğu benimsenmek suretiyle yazılı olduğu şekilde görevsizlik kararı verilmiş olmasında  bir isabetsizlik yoktur.
Ne var ki, davalının yargılama aşamasında kendisini vekille temsil ettirdiği gözardı edilerek vekalet ücreti konusunda  hüküm kurulmamış olması doğru değildir.
Hal böyle olunca, 25.04.1945 tarih 21-7/9 sayılı İçtihadı Birleştirme Kararı ve Avukatlık Asgari Ücret Tarifesinin 7/1 maddesi uyarınca davalı yararına vekalet ücreti takdir ve tayini gerekirken yazılı olduğu üzere karar verilmiş olması isabetsizdir.
Davalının bu yöne değinen temyiz itirazları yerindedir. Kabulü ile, hükmün açıklanan nedenden ötürü HUMK."nun 428.maddesi gereğince BOZULMASINA, alınan peşin harcın temyiz edene geri verilmesine,  26.01.2011  tarihinde oybirliğiyle karar verildi.