Danıştay 3. Daire 2019/4277 Esas 2021/1213 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2019/4277
Karar No : 2021/1213

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : … Ortaklığı
VEKİLLERİ : Av. …, Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Vergi Dairesi Müdürlüğü/…
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN KONUSU : … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan istinaf başvurusunun reddi yolundaki … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına karşı yapılan temyiz başvurusunun süre aşımı yönünden reddine ilişkin … Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:…, Temyiz No:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı ortaklık adına, defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmediğinden bahisle katma değer vergisi indirimlerinin reddi suretiyle 2011 yılının Şubat ila Aralık dönemleri için re’sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun mükerrer 355. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasının kaldırılması istemine ilişkindir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: Mahkemelerinin 29/05/2017 tarihli ara kararına davalı idarece verilen cevap yazısı ve eklerinden, defter ve belge ibraz yazısının davacıya tebliğ edildiği, incelemeye başlama tutanağının davacı tarafından imzalanmasına rağmen, herhangi bir ek süre talebinde bulunulmadığı, 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun 13. maddesinde belirtilen mücbir sebeplerden herhangi biri belirtilmeksizin defter ve belgelerin incelemeye ibraz edilmediği anlaşıldığından, yapılan tarhiyatta ve kesilen özel usulsüzlük cezasında hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle dava reddedilmiştir.
Bölge İdare Mahkemesi kararının özeti: … Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına davacı tarafından yöneltilen istinaf başvurusunun reddine dair Daireleri kararının, davacıya 05/06/2018 tarihinde tebliğ edilmesine karşın, otuz günlük temyiz süresi geçirildikten sonra, 22/05/2019 tarihinde başvuruda bulunulduğu gerekçesiyle temyiz istemi süre aşımı nedeniyle reddedilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Adi ortaklığın tüzel kişiliği bulunmadığından temyize konu kararın tebliğinin ayrı ayrı ortaklara yapılması gerektiği ileri sürülerek kararın bozulması istenilmiştir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Savunma verilmemiştir.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'UN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü Bölge İdare Mahkemesi kararının bozulması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Üçüncü Dairesince, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
MADDİ OLAY :
Davacı ortaklık adına, 2011 yılına ait defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmediğinden bahisle katma değer vergisi indirimlerinin reddi suretiyle aynı yılın Şubat ila Aralık dönemleri için re’sen salınan üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi ile 213 sayılı Vergi Usul Kanunu'nun mükerrer 355. maddesi uyarınca kesilen özel usulsüzlük cezasına ilişkin açılan davayı reddeden mahkeme kararına yöneltilen istinaf başvurusunun reddi yolundaki karara karşı, karardan haberdar olma tarihi 15/05/2019 gösterilerek yapılan temyiz başvurusunun süre aşımı nedeniyle reddedildiği, temyiz istemine konu Vergi Dava Dairesinin sözü edilen kararının tebliğine ilişkin tebliğ mazbatasında, muhatap adi ortaklığın adresinde kimsenin bulunmadığı, çarşıda olunduğundan tebliğ evrakının, muhtar …'a teslim edildiği, 2 no'lu haber kağıdının kapıya asıldığı, komşusuna haber verildiği şerhi düşüldüğü, mazbata üzerinde haber verilen komşuya ilişkin bir bilgi bulunmadığı anlaşılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
7201 sayılı Tebligat Kanununun 21. maddesinde, kendisine tebligat yapılacak kimse veya yukarıdaki maddeler mucibince tebligat yapılabilecek kimselerden hiçbiri gösterilen adreste bulunmaz veya tebellüğden imtina ederse, tebliğ memurunun tebliğ olunacak evrakı, o yerin muhtar veya ihtiyar heyeti azasından birine veyahut zabıta amir ve memurlarına imza mukabilinde teslim edeceği ve tesellüm edenin adresini ihtiva eden ihbarnameyi gösterilen adresteki binanın kapısına yapıştırmakla beraber, adreste bulunmama halinde tebliğ olunacak şahsa keyfiyetin haber verilmesini de mümkün oldukça en yakın komşularından birine, varsa yönetici veya kapıcıya da bildireceği, ihbarnamenin kapıya yapıştırıldığı tarihin, tebliğ tarihi kabul edileceği, usulüne aykırı tebliğin hükmü başlıklı 32. maddesinin 1. fıkrasında, tebliğ usulüne aykırı yapılmış olsa bile, muhatabı tebliğe muttali olmuş ise muteber sayılacağı, aynı maddenin 2. fıkrasında ise muhatabın beyan ettiği tarihin, tebliğ tarihi addolunacağı hükümlerine yer verilmiştir.
Tebligat Kanunu'nun Uygulanmasına Dair Yönetmeliğin 30. maddesinde, adres kayıt sistemindeki yerleşim yeri adresine meşruhat verilerek çıkarılan tebligatlar hariç olmak üzere, muhatap veya muhatap adına tebliğ yapılabilecek olanlardan hiçbiri gösterilen adreste sürekli olarak bulunmazsa, tebliğ memurunun, adreste bulunmama sebebini bilmesi muhtemel komşu, yönetici, kapıcı, muhtar, ihtiyar heyeti veya meclisi üyeleri, kolluk amir ve memurlarından araştırarak beyanlarını tebliğ mazbatasına yazıp imzalatması, imzadan çekinmeleri halinde bu durumu yazarak imzalaması gerektiği kurala bağlanmıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Değinilen düzenlemeler uyarınca, adreste bulunmayan muhataba yapılan tebligatın, haber verilen komşuya ilişkin bilgiler içermemesi karşısında usulüne uygun biçimde yapıldığından söz edilemeyeceğinden, dolayısıyla temyize konu karardan haberdar olma tarihi olarak belirtilen 15/05/2019 tarihinden itibaren 30 günlük yasal süre içerisinde temyiz isteminde bulunulduğunun kabulü gerektiğinden, temyiz başvurusunun süre aşımı nedeniyle reddi yolundaki kararda hukuka uygunluk görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1.Temyiz isteminin kabulüne,
2…. Bölge İdare Mahkemesi ... Vergi Dava Dairesinin … tarih ve E:…, K:.., Temyiz No:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3.Usuli işlemler tamamlandıktan sonra temyiz incelemesi yapılabilmesi için Danıştay Üçüncü Dairesine iade edilmek üzere dosyanın ilgili Vergi Dava Dairesine gönderilmesine, 08/03/2021 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi.