Göçmen kaçakçılığı yapma - Yargıtay 18. Ceza Dairesi 2018/3615 Esas 2019/1308 Karar Sayılı İlamı

18. Ceza Dairesi         2018/3615 E.  ,  2019/1308 K.

"İçtihat Metni"

KARAR

Göçmen kaçakçılığı yapma suçundan sanık ..."in, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu"nun 79/1-b, 43, 62 ve 52/2. maddeleri uyarınca 5 yıl hapis ve 56.250,00 Türk lirası adlî para cezaları ile cezalandırılmasına dair İzmir 24. Asliye Ceza Mahkemesi"nin 13/06/2017 tarihli ve 2015/806 esas, 2017/554 sayılı kararının, Adalet Bakanlığı"nca kanun yararına bozulmasının istenilmesi üzerine, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı"nın 07/05/2018 gün ve 37996 sayılı tebliğnamesiyle dava dosyası Dairemize gönderilmekle incelendi:
İstem yazısında; “Benzer bir olaya ilişkin olarak Yargıtay 18. Ceza Dairesi"nin 26/04/2017 tarihli ve 2016/9494 esas, 2017/4630 karar sayılı ilâmında, "... Göçmen kaçakçılığı suçunda, göçmenler suçun mağduru olmayıp, suçun konusunu oluşturduğundan TCK"nın 43. maddesinin uygulanmasının mümkün olmaması..." şeklindeki açıklama karşısında, somut olayda sanık hakkında göçmen kaçakçılığı yapma suçundan hükmedilen cezasından, aynı anda birden fazla göçmen kaçırdığından bahisle 5237 sayılı Kanun"un 43. maddesi gereğince artırım yapılarak fazla ceza tayininde isabet görülmemiştir.” denilmektedir.
Hukuksal Değerlendirme:
5237 sayılı TCK’nın 79. maddesinde; “Madde 79 - (1) Doğrudan doğruya veya dolaylı olarak maddî menfaat elde etmek maksadıyla, yasal olmayan yollardan;
    a) Bir yabancıyı ülkeye sokan veya ülkede kalmasına imkân sağlayan,
b) Türk vatandaşı veya yabancının yurt dışına çıkmasına imkân sağlayan,
Kişi, üç yıldan sekiz yıla kadar hapis ve on bin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır. (Ek cümle: 22/07/2010-6008 S.K/6. md.) Suç, teşebbüs aşamasında kalmış olsa dahi, tamamlanmış gibi cezaya hükmolunur.
    (2) (Ek fıkra: 22/07/2010-6008 S.K/6.md.) Suçun, mağdurların;
    a) Hayatı bakımından bir tehlike oluşturması,
b) Onur kırıcı bir muameleye maruz bırakılarak işlenmesi hâlinde, verilecek ceza yarısından üçte ikisine kadar artırılır.
(3) Bu suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi hâlinde, verilecek cezalar yarı oranında artırılır.
(4) Bu suçun bir tüzel kişinin faaliyeti çerçevesinde işlenmesi hâlinde, tüzel kişi hakkında bunlara özgü güvenlik tedbirlerine hükmolunur."  hükmüne yer verilmiştir.
5237 sayılı Türk Ceza Kanunu"nun 43. maddesinde ise " Bir suç işleme kararının icrası kapsamında, değişik zamanlarda bir kişiye karşı aynı suçun birden fazla işlenmesi durumunda, bir cezaya hükmedilir. Ancak bu ceza, dörtte birinden dörtte üçüne kadar artırılır. Bir suçun temel şekli ile daha ağır veya daha az cezayı gerektiren nitelikli şekilleri, aynı suç sayılır. Mağduru belli bir kişi olmayan suçlarda da bu fıkra hükmü uygulanır.
    (2) Aynı suçun birden fazla kişiye karşı tek bir fiille işlenmesi durumunda da, birinci fıkra hükmü uygulanır." hükmüne yer verilmiştir.
Ancak, göçmen kaçakçılığı suçunda korunan hukuki yararın uluslararası toplum düzeni olup, menfaat karşılığı ülkeye sokulan, ülkede kalmasına veya yurt dışına çıkmasına imkan sağlanan kişilerin suçun yasal mağduru durumunda bulunmayıp, suçun konusunu oluşturdukları gözetilmeden, sanık hakkında birden fazla yabancının yurt dışına çıkışına imkan sağladığı gerekçesiyle TCK"nın 43/1. maddesi uygulanarak fazla ceza verilmesi, hukuka uygun bulunmamıştır.
Sonuç ve Karar:
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı"nın, düzenlediği tebliğnamedeki düşünce yerinde görüldüğünden,
1- Göçmen kaçakçılığı suçundan sanık ... hakkında, İzmir 24. Asliye Ceza Mahkemesi"nin 13/06/2017 tarihli ve 2015/806 esas, 2017/554 sayılı kararının, 5271 sayılı CMK"nın 309. maddesi uyarınca BOZULMASINA,
2- Karardaki hukuka aykırılık CMK"nın 309. maddesinin 4-d fıkrasına göre, sanığa daha hafif bir cezanın verilmesini gerektirmekle, TCK’nın 79/1-b maddesi uyarınca, mahkemece cezanın alt sınırdan uzaklaşılmak süretiyle verildiği gözönünde bulundurularak, sanığın 4 yıl hapis cezası ve 1500 gün adli para cezası ile cezalandırılmasına,
3- TCK’nın 62/1. maddesi uyarınca takdiren 1/6 oranında indirilerek, 3 yıl 4 ay hapis cezası ve 1250 gün adli para cezası ile cezalandırılmasına,
4- TCK’nın 52/2. maddeleri gereği, sanığın ekonomik durumu ve mahkemece belirlenen miktara göre, günlüğü takdiren 30 TL"den paraya çevrilerek, sanığın 37.500, 00 TL adli para cezasıyla CEZALANDIRILMASINA, infazın bu miktar üzerinden yapılmasına, bozulan kararda yer alan diğer hususların olduğu gibi bırakılmasına, dosyanın Yüksek Adalet Bakanlığı"na sunulmak üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı"na TEVDİİNE, 15/01/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.