Danıştay 3. Daire 1998/3187 Esas 2000/1406 Karar Sayılı İlamı

Daire : ÜÇÜNCÜ DAİRE
Karar Yılı : 2000
Karar No : 1406
Esas Yılı : 1998
Esas No : 3187
Karar Tarihi : 13/04/000

AKARYAKIT VE MADENİ YAĞIN RAFİNERİDEN TÜKETİCİYE SATIŞINA KADAR OLAN SAFHALARDA AKARYAKIT TÜRLERİNE GÖRE FİİLEN MEYDANA GELEN FİRELERİN … A.Ş. GENEL MÜDÜRLÜĞÜNDEN SORULARAK SONUCUNA GÖRE KARAR VERİLMESİ GEREKTİĞİ HK.

Akaryakıt ticareti ile uğraşan davacının 1992 takvim yılı hesaplarının incelenmesi sonucu düzenlenen inceleme raporuna dayanılarak adına re'sen salınan gelir ve geçici gelir vergileri, fon payı ile bu vergilere ve fon payına bağlı olarak kesilen kaçakçılık cezaları ve özel usulsüzlük cezasına karşı açılan davayı; dosyanın incelenmesinden, inceleme elemanınca … Genel Müdürlüğü tarafından bildirilen fire oranları esas alınarak kayıtdışı akaryakıt ve yağ satış hasılatlarının tespit edildiğinin anlaşıldığı, uyuşmazlığın çözüme kavuşturulması amacıyla verilen ara kararı üzerine yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucu düzenlenen bilirkişi raporunda, davacının 1992 takvim yılı defter ve belgelerinin incelenmesi sonucu ... Ticaret Odasınca bildirilen fire ve zayiat oranları dikkate alınarak ... lira kayıtdışı hasılat olduğu sonucuna ulaşıldığı, Mahkemelerince bilirkişi raporundaki tespitlerin ibraz edilen defter ve belgelere uygun olduğu görülmüş olup, bilirkişi raporunun aynen benimsendiği, matrah farkının defter ve belgelerden hareketle ve randıman incelemesi sonucu tespit edilmiş olması nedeniyle tarhiyata kusur cezası uygulanması gerektiği … Genel Müdürlüğünün ... tarihli yazısında bildirilen fire oranlarının, ana depodan satılan akaryakıtın tankere aktarılması sırasında meydana gelen fireler olduğu ve bu safhadan sonraki fire ve zayiatı kapsamadığı, bu nedenle sözü edilen fire oranlarının dikkate alınması mümkün olmadığından, davalı idarenin bu yöndeki iddiasına itibar edilemeyeceği, kaçakçılık cezalı geçici gelir vergisine gelince, uyuşmazlık döneminde yürürlükte bulunan yasa hükmünde ikmalen ve re'sen yapılan tarhiyatlarda geçici vergi uygulanacağına dair bir hükme yer verilmediği gibi mahsup imkanı da kalmadığından, geçici gelir vergisi ile buna bağlı olarak kesilen kaçakçılık cezasının kaldırılması gerektiği gerekçesiyle kısmen kabul ederek kaçakçılık cezalı gelir vergisi ve fon payını ... lira matrah farkına göre kusur cezalı olarak tadil eden, geçici gelir vergisi ile buna bağlı olarak kesilen kaçakçılık cezasını kaldıran ... Vergi Mahkemesinin ... gün ve ... sayılı kararının; … Genel Müdürlüğünün ... tarihli yazısında akaryakıt bayii için bildirilen fire oranlarının kabulü gerektiği, davacı adına inceleme raporuna dayanılarak yapılan cezalı tarhiyatta kanuna aykırılık bulunmadığı ileri sürülerek bozulması istemidir
9.maddesinde; Akaryakıt İstikrar Fonuna tabi tüm petrol ürünlerinin; … , Bayiler ve satıcılarının genel gider fire ve kar paylarının Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığınca tesbit edileceği ve bir tebliğle duyurulacağı öngörülmüş ve aynı kararın 18.maddesinde de, Enerji ve Tabii Kaynaklar Bakanlığının bu kararda yazılı yetkilerini kullanmak üzere verdiği kararların Petrol İşleri Genel Müdürlüğü vasıtasıyla yürütüleceği belirtilmiştir.
Daha sonra 23.1.1989 gün ve 89/14264 sayılı Bakanlar Kurulu Kararıyla akaryakıt ve LPG'nin rafineri ve perakende satış fiyatlarının serbest bırakılması üzerine söz konusu ürünlerin bu tarihten sonra satış fiyatları ile bu fiyatları oluşturan unsurlar ilgili akaryakıt ve LPG şirketleri ve rafineriler tarafından belirlendiğinden, akaryakıt ve madeni yağ satışlarına esas olmak üzere rafineriden tüketiciye satışa kadar olan safhalarda akaryakıt türlerine göre fiilen meydana gelen firelerin …. Genel Müdürlüğünden sorularak sonucuna göre karar verilmesi gerekirken, bu konuda yetkisi bulunmayan ... Ticaret Odasının bildirdiği fire oranları dikkate alınarak karar verilmesinde hukuka uygunluk görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle temyiz isteminin kabulü ile ... Vergi Mahkemesinin ... gün ve ... sayılı kararının bozulmasına karar verildi.