Çocuğun nitelikli cinsel istismarı - sanık ile suça sürüklenen çocuk - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma sanık - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2016/5214 Esas 2020/4959 Karar Sayılı İlamı

14. Ceza Dairesi
Esas No: 2016/5214
Karar No: 2020/4959
Karar Tarihi: 16.11.2020

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı - sanık ile suça sürüklenen çocuk - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma sanık - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2016/5214 Esas 2020/4959 Karar Sayılı İlamı

Özet:

Sanık ve suça sürüklenen çocuk, mağdureye organ sokmak suretiyle istismarda bulunmaya çalışmışlar, ancak mağdurenin acıması sonucu eylemlerine devam etmedikleri görülüyor. Bu nedenle, sanık ve suça sürüklenen çocuğun eylemleri çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturup aynı Kanunun 103/1. maddeleri gereğince cezalandırılmaları gerektiği belirtiliyor. Ancak, mahkeme tarafından sanık ve suça sürüklenen çocuğun suçu tamamlayamadıkları ve gönüllü vazgeçme düzenlemesi nedeniyle cezalandırılamayacaklarına karar verilmiştir. Bu kararın, 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca bozulması gerektiği belirtiliyor.
Kanun maddeleri:
- 5237 sayılı TCK'nın 30. maddesi: Hata halinde cezanın indirilmesi veya hiç verilmemesi koşullarını düzenler.
- 5237 sayılı TCK'nın 36. maddesi: Gönüllü vazgeçme durumunu düzenler.
- 5237 sayılı TCK'nın 103/1. maddesi: Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu düzenler.
- 5320 sayılı Kanunu'nun 8/1. maddesi: Temyiz yolu açık olan kararların bozulması gerektiğini belirtir.
- 1412 sayılı CMUK'un 321

14. Ceza Dairesi 2016/5214 E. , 2020/4959 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, (sanık ile suça sürüklenen çocuk, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanık)
HÜKÜM : Mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Kayden 05.06.1998 doğumlu olup suç tarihi itibarıyla on dört yaşı içerisinde bulunan mağdureye ait mernis doğum tutanağının dosyada bulunmaması, sanık ve suça sürüklenen çocuğun mağdurenin kendilerine yaşını büyük söylediği yönündeki savunmaları ve tüm dosya içeriği karşısında, suçun unsurları ile niteliğine etkisi bakımından, mağdurenin resmi kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, doğmadığının anlaşılması halinde yaş tespitine esas olacak kemik grafileri çektirilerek içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınıp gerektiğinde Adli Tıp Kurumundan da görüş sorularak mağdurenin suç tarihindeki gerçek yaşının bilimsel olarak saptanmasından, resmi kurumda doğduğunun belirlenmesi halinde ise olayda 5237 sayılı TCK"nın 30. maddesinde düzenlenen hata hükümlerinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı tartışıldıktan sonra hükme varılması gerekirken eksik gerekçe ile yazılı şekilde mahkumiyet hükümleri kurulmak suretiyle 5271 sayılı CMK"nın 230. maddesine muhalefet edilmesi,
Kabule göre;
Tüm dosya kapsamından, sanık ve suça sürüklenen çocuğun, her birinin eylemi farklı tarihlerde olacak şekilde mağdureye organ sokmak suretiyle istismarda bulunmaya çalıştıkları, mağdurenin acıdığını söylemesi veya ağlaması nedeniyle eylemlerine devam etmedikleri olaylarda, mağdurenin aşılabilir mukavemeti dışında nitelikli cinsel istismar eylemlerini tamamlamalarına harici bir engel bulunmadığı halde kendiliğinden bıraktıkları gözetilerek 5237 sayılı TCK’nın 36. maddesinde düzenlenen gönüllü vazgeçme düzenlemesi de nazara alındığında mevcut haliyle sanık ve suça sürüklenen çocuğun eylemlerinin çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturup aynı Kanunun 103/1. maddeleri gereğince cezalandırılmaları gerektiği göz önüne alınmadan suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kanuna aykırı, sanık ile suça sürüklenen çocuk müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 16.11.2020 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.