Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2020/5146 Esas 2022/7412 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya aykırılık
HÜKÜM : Hükümlülük, kaçak eşyaların zor alımına

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1-09.10.2015 tarihinde ihbar üzerine sanığa ait iş yerinde usulene uygun biçimde alınan arama kararına istinaden yapılan arama sonucu 57 paket kaçak sigara ile 3 kilo kıyılmış tütün ele geçirilmesi şeklinde gerçekleşen olayda; kovuşturma aşamasında sigaralara yönelik bilirkişi incelemesi yapılmasına rağmen ele geçirilen 3 kilo kıyılmış tütünün kaçak olup olmadığı, yurt dışı menşeili olup olmadığı konusunda araştırma yapılmaması karşısında; 3 kilo kıyılmış tütünden ibaret ürünün kaçak olup olmadığı ve ürünlerin kaçak olduğunun belirlenmesi halinde CİF değeri bilirkişi tarafından tespit edilip bilirkişinin belirlediği CİF değeri üzerinden düzenlenecek KEMT varakasının kaçak olmadıklarının anlaşılması halinde ise yalnızca kaçak olan ürünlere yönelik KEMT varakasının esas alınması suretiyle 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesindeki etkin pişmanlık ile CMK'nun 231. maddesinin uygulanma ihtimaline göre vergiler toplamından ibaret kamu zararının ödenip ödenmeyeceğine dair ihtarın yapılması ve buna göre anılan Yasanın 3/22. maddesinin değerlendirilmesi gerekirken eksik kovuşturma ile yazılı şekilde karar verilmesi,
2-Dairemizce de kabul gören Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 08.04.2014 tarihli, 2013/7-591 Esas, 2014/171 Karar ve 16.05.2017 tarih, 2015/398 Esas ve 2017/272 Karar sayılı kararlarında ayrıntıları belirtildiği gibi; suçun işleniş biçimi, suçun işlenmesindeki özellikler, fiillerin işleniş yer ve zamanı, fiiller arasında geçen süre, korunan değer ve yarar, hareketin yöneldiği maddi konunun niteliği, olayların oluş ve gelişimi ile dış dünyaya yansıyan diğer tüm özellikler birlikte değerlendirilip, sanığın eylemlerini bir suç işleme kararının icrası kapsamında gerçekleştirip gerçekleştirmediği ve hakkında TCK'nun 43. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususlarının tartışılarak belirlenmesi bakımından;
Temyiz incelenmesine konu bu dosyaya ilişkin suç tarihlerinin 14.06.2015-09.10.2015, iddianame düzenleme tarihlerinin ise 10.09.2015- 06.11.2015 olduğu,
Yapılan UYAP sorgulamasında, yargılaması devam eden ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2021/127 Esas sayılı dosyasında suç tarihinin 07.10.2015, iddianame düzenleme tarihinin 09.03.2016 olduğu,
Bu dosyalardaki eylemlerin benzer suç vasfına yönelik olduğu gözetilerek suç tarihine ve işlenen suçun niteliğine göre adı geçen sanığın eylemlerinin TCK'nun 43. maddesi kapsamında zincirleme biçimde kaçakçılık suçunu oluşturup oluşturmadığının takdir ve değerlendirilmesi bakımından dosyaların incelenmesi, derdest ise dosyaların birleştirilmesi, kesinleşmiş ise dosyaların aslının veya onaylı bir örneğinin bu dosya arasına alınması ve sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm tesisi,
3-TCK'nun 52/4. maddesi gereğince taksitlerden birisinin zamanında ödenmemesi halinde geri kalan kısmın tamamının tahsil edilebileceği ve ödenmeyen adli para cezasının hapis cezasına çevrilebileceğine dair ihtarın yapılması gerekirken yazılı şekilde ihtar yapılması,
4-Sanık hakkında hem adli para cezası hem de hapis cezası verildiği ve adli para cezaları için TCK'nun 58.maddesine göre tekerrür hükümleri uygulanamayacağı halde tekerrür hükümleri uygulanmasına karar verilirken hiç bir ayrım yapmaksızın sanığın cezasının TCK'nun 58/6. maddesi gereğince mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,
5-Sanığın tekerrüre esas alınan ilamında 5237 sayılı TCK'nun 58. maddesi uygulanmadığı halde sanık hakkında ikinci kez mükerrir olduğunun tespiti ile cezasının 2. kez mükerrirlere özgü infaz rejimine göre çektirilmesine karar verilmesi,
6-Sanığın tekerrüre esas alınan adli sicil kaydının 5607 sayılı Yasaya muhalefet suçundan verilen mahkumiyet hükmüne ilişkin olduğu anlaşılmış olup, hükümden sonra 15.04.2020 tarihinde Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 61. maddesi ile 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesine eklenen "Eşyanın değerinin hafif olması halinde verilecek cezalar yarısına kadar, pek hafif olması halinde ise üçte birine kadar indirilir." şeklindeki düzenlemenin sanık lehine hükümler içermesi, yine aynı Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesine eklenen fıkra uyarınca kovuşturma aşamasında etkin pişmanlık uygulamasının olanaklı hale geldiği anlaşılmakla, sanık hakkında tekerrüre esas alınan ilamla ilgili öncelikle uyarlama yargılaması yapılıp yapılmadığı mahkemesinden araştırılarak, neticesine göre söz konusu ilamın tekerrüre esas alınıp alınmayacağının değerlendirilmesinin gerekmesi,
7-Dava konusu kaçak eşyaların 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi yollamasıyla TCK’nun 54/4. maddesi uyarınca müsaderesi yerine yazılı şekilde zoralımına karar verilmesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1.maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 12/04/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.