Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/2784 Esas 2022/7622 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya aykırılık
HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
1-Suça konu eşyaların bilirkişi incelemelerine göre belirlenen CİF değerleri esas alınıp yeniden KEMT varakası temin edilerek teselsülü oluşturan her iki eylemden kaynaklanan gümrüklenmiş değerlerin toplamının iki katını bildirir miktarın duruşma esnasında tefhim edilmek ya da meşruhatlı davetiye çıkarılmak suretiyle sanığa usulüne uygun olarak bildirilmesi ve soruşturma aşamasında 5607 sayılı Yasanın 5. maddesinin 2. fıkrası uyarınca daha önce sanığa bu hususta ihtar yapılmamış olduğu da gözetilerek ihtar edilen miktarın ödenmesi halinde sanığın cezasında 1/2 oranında indirim yapılması suretiyle hukuki durumunun tayin ve tespiti gerekirken yazılı şekilde karar verilerek sanığın savunma hakkının kısıtlanması,
2-Sanığın adli sicil kaydında yer alan terör örgütü propagandası yapma suçundan verilen 10 ay hapis cezası mahkumiyeti kesinleşmiş ise de, ... Ağır Ceza Mahkemesinin 13.07.2012 tarihli, 2006/15 E. ve 2008/89 K. sayılı ek kararı ile “6352 sayılı Yasanın geçici 1-c maddesi gereğince 10 ay hapis cezası mahkumiyetinin infazının ertelenmesine, erteleme kararının verildiği tarihten itibaren 3 yıl içerisinde basın ve yayın yoluyla ya da sair düşünce ve kanaat açıklama yöntemleri ile yeni bir suç işlememesi halinde düşme kararı" verileceğine ilişkin hüküm ile 6352 sayılı Yasanın gecici 1/8. maddesinde yer alan "Bu madde hükümlerine göre kamu davasının açılmasının, kovuşturmanın veya cezanın infazının ertelenmesi kararlarının verildiği hâllerde, bu suçlar 26.09.2004 tarihli ve 5237 sayılı Türk Ceza Kanununun erteleme ve tekerrüre ilişkin hükümlerinin uygulanmasında göz önünde bulundurulmaz" şeklindeki düzenleme karşısında, anılan adli sicil kaydının tekerrüre esas alınamayacağı nazara alınarak sanığın adli sicil kaydında bulunan ... Asliye Ceza Mahkemesinin 2011/759 E. 2012/628 K. sayılı kararı ile 5 ay hapis cezasına mahkum edildiği suçun TCK'nun 165/1. maddesinde düzenlendiği ve 24.10.2019 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7188 sayılı Yasa ile değişik 5271 sayılı CMK'nun 253. maddesine göre uzlaştırma kapsamında kaldığı anlaşılmakla; bu suç yönünden uzlaştırma hükümlerinin uygulanıp uygulanmadığı ilgili mahkemesinden araştırılarak sonucuna göre tekerrür hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Kabule göre de;
Mahkemece sanığın adli sicil kaydında bulunan ... Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2006/15 Esas, 2008/89 Karar sayılı ilamı ile 3713 sayılı Yasaya muhalefet suçundan verilen 10 ay hapis cezasının tekerrüre esas teşkil ettiği gerekçesiyle 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin uygulanmamasına karar verilmiş ise de; 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesindeki;
“(2) Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır
(3) İkinci fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi hâlinde uygulanmaz.” şeklindeki düzenlemede belirtildiği üzere, etkin pişmanlık hükümlerinden istifade şartı olarak failin kaçakçılık suçundan mükerrir olmaması gerektiği, sanığın tekerrüre esas ilamının 3713 sayılı Yasaya muhalefet suçu olduğu, kaçakçılık suçu olmadığı gözetilmeksizin yazılı şekilde hüküm tesisi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 14/04/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.