Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2021/21924 Esas 2022/8522 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Askeri ceza Kanununa muhalefet
HÜKÜM : İlk derece mahkemesi kararı kaldırılarak açılan kamu davasının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine şeklinde düzeltilerek istinaf başvurusunun esastan reddine

Bölge Adliye mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
İlk derece mahkemesince sanık hakkında ASCK'nun 66/1-b maddesi uyarınca izin tecavüzü suçundan mahkumiyet kararı verildiği, sanığın istinaf talebi üzerine ... Bölge Adliye Mahkemesi 9. Ceza Dairesince ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak sanık hakkında açılan kamu davasının zamanaşımı nedeniyle düşürülmesine karar verilmek suretiyle düzeltilerek istinaf başvurusunun esastan reddine karar verildiği, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 20.03.2018 tarih, 2018/11-38 Esas ve 2018/113 Karar sayılı kararı uyarınca ilk derece mahkemesince verilen "mahkumiyet" kararı istinaf mercii tarafından "düşme" kararı verilerek hüküm türü değiştirildiğinden, kararın temyiz kanun yoluna tabi olduğu belirlenerek yapılan incelemede;
... Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Savcısının temyiz isteminin, sanığın üzerine atılı suçun ani suçlardan olmayıp mütemadi suçlardan olduğu, dava zamanaşımı süresinin temadinin sona erdiği tarihte işlemeye başlayacağı, bu nedenle 8 yıllık olağan zamanaşımı süresinin dolmadığı hususlarına yönelik olduğu belirlenerek anılan sebeplere yönelik yapılan incelemede;
Acemi eğitimini ... Piyade Tugayı Avcı Er Eğitim Tabur Komutanlığı emrinde tamamladıktan sonra, 17/08/1990 tarihinde 10 gün süre ile dağıtım iznine gönderilen sanığın, izne ayrıldığı saat belli olmadığından lehine düşünülerek saat 24:00'de Birliğinden ayrıldığı kabul edildiğinde, en geç 27/08/1990 günü saat 24:00'e kadar tertip edildiği ... Harp Okulu Komutanlığına katılması gerekirken, askerlik hizmetine tercih edilebilecek yasal ve kabul edilebilir bir mazereti bulunmaksızın katılmadığı, uzunca bir süre iznini geçirdikten sonra, 07/10/2017 tarihinde ...'da polis tarafından yakalandığı olayda;
Dairemizin 08.03.2022 tarihli ve 2021/19216 Esas, 2022/4352 Karar sayılı; (Kapatılan) 19. Ceza Dairesinin 19/06/2020 tarihli ve 2020/893 Esas ve 2020/7597 Karar sayılı; Yargıtay 5. Ceza Dairesinin 13/01/2022 tarihli ve 2021/12896 Esas ve 2022/305 Karar sayılı; Askeri Yargıtay Daireler Kurulunun 12.05.2011 tarihli, 2011/44 Esas ve 2011/42 Karar sayılı ve Askeri Yargıtayın yerleşik içtihatlarında da belirtildiği üzere; ASCK'nun 66/1-b maddesinde düzenlenen izin tecavüzü suçunun mütemadi bir suç olduğu, resmi bir makama katılma veya resmi makamlarca yakalanma gibi maddi bir olgu yada failin asker kişi sıfatının sona ermesi gibi bir hukuki durum gerçekleştiğinde temadinin sona erdiği, diğer bir deyişle izin tecavüzü suçu failin kıt'asından veya görevini yapmakta olduğu yerden izin, istirahat veya hava değişimi alarak ayrıldıktan sonra dönmeye mecbur olduğu günden itibaren altı gün içerisinde kabul edilebilir bir özrü olmadan birliğe dönmemek suretiyle oluştuğu, ancak suçun meydana getirdiği sonuçları, bir başka deyişle failin kıtasından ayrı kalma durumu, yakalanmasına, teslim olmasına veya asker kişi sıfatının sona ermesine kadar devam ettiği, mütemadi suçlarda suçun başlama ve bitim tarihlerinin önem arz ettiği, "altı gün içinde özürsüz gelmeme"nin saptanabilmesi için temadiyi sona erdiren kendiliğinden kıt'asına katılma, yakalanma veya resmî kuruma başvurma tarihinin kesin olarak belirlenmesi gerektiği, temadi bitmeden suçun tamamlanamayacağı dikkate alındığında;
01.06.2005 tarihinde yürürlüğe giren ve suç tarihleri itibariyle yürürlükte bulunan 5237 sayılı TCK’nun 66/1-e ve 67/4. maddelerine göre sanığın üzerine atılı izin tecavüzü suçu için olağan dava zamanaşımı süresinin 8 yıl, olağanüstü zamanaşımı süresinin 12 yıl olduğu, yine TCK'nun 66/6'ncı maddesi uyarınca mütemadi suçlarda dava zaman aşımı süresinin kesintinin gerçekleştiği tarihten itibaren işlemeye başladığı, somut olayda izin tecavüzü suçunun 28.08.1990-07.10.2017 tarihleri arasında devam ettiği, buna bağlı olarak da dava zamanaşımı süresinin sanığın yakalandığı 07.10.2017 tarihinde başladığı ve bu tarihe göre olağan zamanaşımı süresinin dolmadığı gözetilmeksizin, kamu davasının zamanaşımı nedeniyle düşmesine karar verilmesi,
Yasaya aykırı, ... Bölge Adliye Mahkemesi Cumhuriyet Savcısı'nın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gereğince uygulanması gereken 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, bozma kararı doğrultusunda işlem yapılmak üzere 5271 sayılı CMK'nın 7165 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu ve Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 8. maddesi ile değişik 304/2. maddesi uyarınca, dosyanın gereği için ... Bölge Adliye Mahkemesi 9. Ceza Dairesine GÖNDERİLMESİNE, 27.04.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.