Yargıtay 13. Hukuk Dairesi 2011/21177 Esas 2012/4747 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi


Taraflar arasındaki itirazın iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın reddine yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacı avukatınca temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi gereği konuşulup düşünüldü.

K A R A R

Davacı, davalı ile aralarındaki tellallık sözleşmesinden doğan alacağı hakkında yürüttüğü icra takibine davalı borçlu tarafından haksız şekilde itiraz edildiğini ileri sürerek, itirazın iptaline, takibin devamına, davalının icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı davanın reddine ve davacının kötüniyet tazminatına mahkum edilmesine karar verilmesini dilemiştir.
Mahkemece, bozma ilamı üzerine yapılan yargılamada davanın reddine ve davacının asıl alacağı %40"ı oranında icra inkar tazminatına mahkum edilmesine karar verilmiş, hüküm davacı tarafça tazminata hasren temyiz edilmiştir.
Dava, İİK.nın 67. maddesi çerçevesinde itirazın iptaline ilişkin olup, davanın reddi halinde davacı tarafın aynı maddenin 2. fıkrası çerçevesinde tazminata mahkum edilmesi için davalı tarafça istenilmiş olmak kaydıyla, takibinde haksız ve kötü niyetli olduğunun ispat edilmesi gerekir. Hükümde kötüniyet tazminatı yerine icra inkar tazminatına karar verilmiş olması maddi yanılgı olarak kabul edilmekle birlikte, somut olayda davacının kötüniyetle takibe girişmiş olduğu ispat edilebilmiş değildir. Bu halde, davacı aleyhine tazminata hükmedilmesi usul ve yasaya aykırı olup, bozma nedenidir. Ne var ki; bu yanlışlığın giderilmesi, 2011/21177 2012/4747
yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın düzeltilerek onanması, HUMK nun 438/7. maddesi hükmü gereğidir.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle,mahkeme kararının hüküm bölümünün "Takip bedelinin likit olması nedeniyle takip bedeli üzerinden %40 oranında icra inkar tazminatının davacıdan tahsiline" ilişkin 2 nolu bendinin hükümden çıkarılması suretiyle DÜZELTİLMESİNE, kararın değiştirilmiş ve düzeltilmiş bu şekliyle ONANMASINA, peşin alınan harcın istek halinde davacıya iadesine, 28.2.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.