Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2021/32157 Esas 2022/10158 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Kanuna muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, müsadere

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Sanık hakkında 7242 sayılı Kanun ile 5607 sayılı Yasada yapılan değişiklikler de nazara alınarak yapılan uygulama neticesinde zincirleme suç hükümleri uygulandıktan sonra sanığa neticeten 1 yıl 15 gün hapis ve 3620 tl adli para cezası verildiği, zincirleme suça esas alınan ve temyiz edilmeden kesinleşen mahsuba konu edilen ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2016/204 Esas, 2017/23 Karar sayılı dosyasında hükmedilen cezanın ise 1 yıl 8 ay hapis ve 80 tl adli para cezası olduğu, mahsup olunacak cezanın hükmedilen netice cezadan fazla olması nedeniyle mahsup işleminin yapılamayacağı, buna göre ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2016/204 Esas, 2017/23 Karar sayılı dosyasında kesinleşen ceza yönüyle hükümden sonra 15.04.2020 tarihli Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 7242 sayılı Yasanın 5607 sayılı Yasada yapılan değişiklikler nedeniyle uyarlama yargılaması yapılması sağlanarak buna göre kesinleşen cezanın mahsubuna karar verilmesi yerine yazılı şekilde hüküm tesisi,
Kabul ve uygulamaya göre de;
1- Zincirleme suça esas alınan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2016/204 Esas, 2017/23 Karar sayılı kesinleşen dosyasına ait dosya arasına alınan evraklar arasında kaçak eşyaya mahsus tespit varakasının yer almadığının anlaşılması karşısında, kesinleşen dosyadaki kaçak eşyaya mahsus tespit varakasının bir örneğinin getirtilerek dosya arasına alınması, düzenletilmemiş ise düzenletilmesinin sağlanması, her 2 olayda ele geçen eşyaların gümrüklenmiş değerlerine bakılıp, hangi olayda ele geçen eşyanın değeri daha yüksek ise 7242 sayılı Kanun ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/22. maddesinin tatbiki sırasında pek hafif, hafif, normal veya fahiş değer hesabında onun esas alınması gerektiği gözetilmeden eksik inceleme ile sadece 06/09/2011 tarihli olaydaki eşyanın değeri esas alınmak suretiyle yazılı şekilde hüküm tesisi,
2- 7242 Yasanın 62. maddesi ile değiştirilen 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinde “Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a) Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b) Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır.” düzenlemesi karşısında, etkin pişmanlık hükümlerinin kovuşturma aşamasında uygulanmasının mümkün olduğu anlaşılmakla, sanığa 06/09/2011 tarihli olayda ele geçen eşya ile zincirleme suça esas alınan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2016/204 Esas, 2017/23 Karar sayılı kesinleşen dosyasında 11/09/2011 tarihinde ele geçen eşyaların gümrüklenmiş değerleri toplamının iki katı tutarı yatırması halinde hakkında 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinin uygulanabileceği ihtarı yapılarak sonucuna göre sanığın hukuki durumunun değerlendirilmesi gerekirken, sadece 06/09/2011 tarihli olaydaki eşyanın değeri esas alınmak suretiyle ihtarat yapılması,
3- Sanık hakkında 6545 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 3/18-son cümle yollamasıyla aynı Yasanın 3/5. maddesi uyarınca temel ceza belirlendikten, yine 3/10. madde gereği cezada arttırım yapıldıktan ve 5237 sayılı TCK'nun 43. maddesi uyarınca gerekli artırım ve takdiri indirim nedenleri uygulandıktan sonra temyiz edilmeksizin kesinleşen ... Asliye Ceza Mahkemesinin 2016/204 Esas, 2017/23 Karar sayılı ilamındaki 1 yıl 8 ay hapis ve 80,00-TL adli para cezasının mahsubuna karar verilirken uygulanma yeri bulunmayan TCK'nun 63. maddesine atıf yapılması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık ...'ın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 25/05/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.