Danıştay 13. Daire 2020/2481 Esas 2021/1321 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
ONÜÇÜNCÜ DAİRE
Esas No:2020/2481
Karar No:2021/1321

TEMYİZ EDEN (DAVACI) : … Dijital Baskı Matbaacılık Reklam Tasarım
Tanıtım Sanayi Ticaret Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av. …

KARŞI TARAF (DAVALI) : … Kurumu
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN_KONUSU : ... İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: İzmir Büyükşehir Belediyesi Satınalma Dairesi Başkanlığı Hizmet Alımları Şube Müdürlüğü tarafından 17/03/2020 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen "Afet ve Acil Durum Toplanma Alanlarına Ait Direkli Levha Üretimi ve Montajı İşi" ihalesine ilişkin olarak davacı tarafından teklifinin değerlendirmeye alınması yönünde yapılan itirazen şikâyet başvurusunun reddine dair Kamu İhale Kurulu'nun (Kurul) 07/05/2020 tarih ve 2020/UH.I-847 sayılı kararının iptali istenilmiştir.
İlk Derece Mahkemesi kararının özeti: ... İdare Mahkemesi'nce; uyuşmazlık konusu ihalenin İdari Şartnamesi’nde benzer işin "tek bir sözleşmeye bağlı sokak veya dış kapı levha üretimi ve montajı işleri veya verilerin arazide toplanarak belirli bir CBS formatında ve sayısal haritalar üzerinde yol, bina vb. verisi ile ilişkilendirme işleri" olarak düzenlendiği, ihale konusu işin hizmet alımı olarak nitelendirildiği, ihale konusu işin kapsamının Teknik Şartname'de, afet ve acil durum toplanma alanlarına ait direkli levhaların üretimi ve montajı işi ile acil durum toplanma alanlarına ait direkli levhaların üretimi ve montajı işleri olarak belirtildiği, iş kalemleri arasında çeşitli toplanma alanlarına ilişkin levha ve direk üretimi ile bunların montajı hizmetinin sayıldığı, davacı tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla Çankaya Belediyesi Fen İşleri Müdürlüğü tarafından düzenlenen 26/02/2020 tarih ve 2018/564569-3084437-1-1 sayılı yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu, belgeye konu işin adının “Kuleboard Yaptırılması”, uygulanan yapı tekniğinin “Kuleboard Yaptırılması B-III Grubu İşler” işi olduğu, sözleşme tarihinin 11/12/2018, geçici kabul tarihinin 31/12/2018 ve iş bitirme belgesi tutarının 319.600,00 TL olduğu, sunulan iş bitirme belgesine konu iş ile ilgili olarak davalı idarece EKAP üzerinden indirilen ihale dokümanı içerisinde yer alan İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2. maddesinde “2.1. İhale konusu işin a) Adı: KULEBOARD YAPTIRILMASI, b) Yatırım proje no'su/kodu:---, c) Miktarı (fiziki) ve türü: Yapım İşi; 4 adet Kuleboard yaptırılacaktır...” şeklinde hususlara yer verildiği, iş deneyim belgesine konu işin uyuşmazlık konusu ihaleden farklı nitelikte 4 adet kuleboard yaptırılmasına ilişkin olduğu, şikâyete konu ihalede alınacak hizmetin ise çeşitli toplanma alanlarına yönelik direk ve levha üretimi ile montaj hizmeti olduğu, İdari Şartname’de düzenlenen benzer iş tanımına uygun olmadığı, istekliler tarafından sunulacak iş deneyim belgelerine konu işlerin ihalede belirlenen benzer iş tanımına veya ihale konusu işe uygun olması gerektiği dikkate alındığında, davacı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin yapım işinden elde edilmekle birlikte ihale konusu işe veya benzer iş tanımında belirlenen işlere uygun olması hâlinde kabul edilebileceği, sunulan iş deneyim belgesine konu işin ihale konusu afet ve acil durum toplanma alanı direk ve levha üretimi ile montajı hizmetine ilişkin olmadığı, benzer iş tanımı yönünden değerlendirildiğinde ise iş deneyim belgesine konu işin sokak veya dış kapı levha üretimi ve montajı işi veya verilerin arazide toplanarak belirli bir CBS formatında ve sayısal haritalar üzerinde yol, bina vb. verisi ile ilişkilendirme işlerinden olmadığı anlaşıldığından dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Belirtilen gerekçelerle dava konusu işlem hukuka uygun bulunarak davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı tarafından, sunulan iş deneyim belgesinin uyuşmazlık konusu ihaleye konu iş ile benzer olup olmadığına ilişkin herhangi bir teknik görüş alınmadığı, ihale konusu işin tanımının "...direkli levha üretimi ve montajı işi..." ve benzer iş tanımının "tek bir sözleşmeye bağlı sokak veya dış kapı levha üretimi ve montajı işleri..." olduğu, konusu direkli levha üretimi olan bir işte sadece sokak ve dış kapı levhalarına ilişkin iş deneyim belgelerini benzer iş kapsamında kabul ederek bunun dışındaki levha ve direkten oluşan ve teçhizat, ekipman, mali güç, uzmanlık ve personel ile organizasyon gerekleri bakımında daha karmaşık işlere ilişkin iş deneyim belgelerinin kabul edilmemesinin kamu ihale mevzuatında düzenlenen benzer iş müessesesinin amacıyla çeliştiği, ihale konusu levhalar ile iş deneyim belgesine konu kuleboard üretilmesi ve montajının üretilen malzeme, kullanılan araçlar, montaj usulü ve benzeri pek çok açıdan benzer olduğu, ihale konusu işe benzer ve ondan daha nitelikli olan kuleboard yapılması işinin benzer iş kapsamında değerlendirilmesi gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin ihale konusu iş veya işin bölümleri ile nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik göstermesi gerektiği, sunulan yapım işine ilişkin iş deneyim belgesinin hizmet ihalesi kapsamında kabul edilebilmesi için ihale konusu işe veya benzer iş tanımında belirlenen işlere uygun olması hâlinde kabul edilebileceği, davacı tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu işin ne ihale sonucunda gerçekleştirilecek iş ile ne de benzer iş tanımında yer alan işlerden olduğu, bu durumda davacı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin uygun bulunmamasına ilişkin işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı belirtilerek istemin reddi gerektiği savunulmuştur.


DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ …'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin kabulü gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Onüçüncü Dairesi'nce, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

İNCELEME VE GEREKÇE:
ESAS YÖNÜNDEN:
MADDİ OLAY :
"Afet ve Acil Durum Toplanma Alanlarına Ait Direkli Levha Üretimi ve Montajı İşi"ne ilişkin olarak gerçekleştirilen ihaleye katılan davacının, teklif dosyası kapsamında sunduğu iş deneyim belgesi ihale komisyonu tarafından benzer iş tanımında belirtilen işlere uygun görülmeyerek teklifi değerlendirme dışı bırakılmıştır.
Davacı tarafından yapılan şikayet başvurusunun reddi üzerine davalı idareye yapılan itirazen şikâyet başvurusunun Kurul'un 07/05/2020 tarih ve 2020/UH.I-847 sayılı işlemiyle reddedilmesi üzerine bakılan dava açılmıştır.

İLGİLİ MEVZUAT:
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3. maddesinde, birinci fıkrasının (a) bendinde "Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usullerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işleri…ifade eder.” olarak tanımlanmıştır.
Uyuşmazlığa konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2.1. maddesinde;
"İhale konusu hizmetin;
a) Adı: Afet Ve Acil Durum Toplanma Alanlarına Ait Direkli Levha Üretimi Ve Montajı İşi
b) Miktarı ve türü: Afet ve Acil Durum Toplanma Alanlarına Ait Direkli Levha Üretimi ve Montajı İşi Hizmeti Alımı (6 Hizmet Kalemi)" ve
“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7.6. maddesinde "Bu ihalede benzer iş olarak;
a) Tek bir sözleşmeye bağlı sokak veya dış kapı levha üretimi ve montajı işleri veya
b) Verilerin arazide toplanarak belirli bir CBS formatında ve sayısal haritalar üzerinde yol, bina vb. verisi ile ilişkilendirme işleri kabul edilecektir.” düzenlemelerine yer verilmiştir.
Uyuşmazlığa konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “İş Kalemleri” başlıklı 4. maddesinde “Aşağıdaki tabloda belirtilen boyut ve sayıda afet ve acil durum toplanma alanlarına ait direkli levhaların; levha, direk ve aparatları bu şartnamede belirtilen ölçütlere uygun olarak üretilecektir." belirtilerek iş kalemleri tablosuna yer verilmiştir.
İş Kalemi
1
Afet ve Acil Durum Toplanma Alanı Levha Üretimi Hizmeti (Tip-1)
2
Afet ve Acil Durum Toplanma Alanı Direk Üretimi Hizmeti (Tip-1)
3
Afet ve Acil Durum Toplanma Alanı/Acil Durum Toplanma Alanı Direk ve tüm Parçalarının Montajı Hizmeti
4
Zeminde Mevcut Her Bir Afet ve Acil Durum Toplanma Alanı Direğine Tüm Levhaların Montajı Hizmeti
5
Acil Durum Toplanma Alanı Levha Üretimi Hizmeti (Tip-2)
6
Acil Durum Toplanma Alanı Direk Üretimi Hizmeti (Tip-2)

Başvuru sahibinin iş deneyiminin tevsiki amacıyla sunulan 26/02/2020 tarih ve 2018/564569-3084437-1-1 sayılı yüklenici iş bitirme belgesine konu iş ile ilgili olarak EKAP üzerinden indirilen ihale dokümanı içerisinde yer alan
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2.1. maddesinde "İhale konusu işin;
a) Adı: Kuleboard Yaptırılması
(...)
c) Miktarı (fiziki) ve türü: Yapım İşi; 4 adet Kuleboard yaptırılacaktır."

Teknik Şartname'sinde;
“Totem kaset ebadı: L = 1000 cm, H = 600 cm, derinlik =150 cm;
Totem direği: çap 85 cm, yükseklik 1200 cm (Görünen alan 900 cm)
Totemin temel çukurunun ebatları, uzunluk 300cm, genişlik 300cm, derinlik 400cm olacaktır. Çukur kepçe ile kazıldıktan sonra, kenarlarına çelik hasır tel döşenecektir. Ankraj çukura terazisinde sabitlendikten sonra 36 metreküp C20 sınıfı hazır beton dökülecektir. Betonun kuruması için en az 48 saat beklendikten sonra, totem direğinin ve kasetinin vinçle montajı yapılabilecektir." düzenlemesi yer almıştır.

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Kamu ihale mevzuatında yapım işi, hizmet ve mal alımı ihaleleri sonucunda alınan iş deneyim belgelerinin sadece alındığı ihale türü ile ilgili olarak kullanılacağına dair herhangi bir düzenleme bulunmamaktadır. Bir başka anlatımla, mal alımı veya yapım işinin gerçekleştirilmesi sonucunda alınan iş deneyim belgesinin hizmet alımı ihalesinde sunulmasını engelleyen herhangi bir düzenlemeye ihale mevzuatında yer verilmemiştir. Aksine, benzer işe ilişkin yer verilen tanımda iş deneyim belgesine konu bir işin benzer iş kapsamında değerlendirilebilmesi için ihale konusu iş ile çeşitli yönlerden benzerlik göstermesi yeterli olarak görülmüştür.


Öte yandan, istekliler tarafından sunulacak iş deneyim belgelerinin ihale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer usûllerle gerçekleştirilen, teçhizat, ekipman, mali güç ve uzmanlık ile personel ve organizasyon gerekleri bakımından benzer özellik taşıyan işlerin gerçekleştirildiğini göstermeleri gerekmektedir.
Davalı idarece, davacı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin ihale konusu işe veya benzer işe nitelik bakımından uygun olmadığına yönelik dava konusu işlem tesis edildiğinden, uyuşmazlığın çözümlenebilmesi için davacının iş deneyim belgesinin ihaleye konu iş veya benzer iş ile nitelik bakımından uyumluluğunun tespit edilmesi gerekmektedir.
İhale dokümanının incelenmesinden, uyuşmazlığa konu ihalenin hizmet alımı ihalesi olduğu, ihale dokümanı ile söz konusu iş kapsamında belirlenen toplanma alanlarına ait direkli levhaların üretimi ile montajının yapılacağının belirtildiği ve iş kalemleri arasında levha üretimi ve montajının sayıldığı, diğer bir ifadeyle ihale konusu işin levhaların temini ile birlikte montajına yönelik hizmeti de içerdiği, söz konusu işe ilişkin benzer iş olarak "sokak veya dış kapı levha üretimi ve montajı" veya "verilerin arazide toplanarak belirli bir CBS formatında ve sayısal haritalar üzerinde yol, bina vb. verisi ile ilişkilendirme" işlerinin belirlendiği, benzer işe ilişkin belirlenen iki seçenekten herhangi birine ilişkin sunulan iş deneyim belgesinin kabul edileceği anlaşılmaktadır.
Davacı tarafından sunulan iş deneyim belgesine konu ihale dokümanında ise işin bir yapım işi ihalesi olduğu, söz konusu iş kapsamında yaklaşık 10 metre direk yüksekliği 10 metre kaset (levha) genişliğinde kuleboard (büyük levha) yaptırıldığı, yüklenici tarafından temin edilecek ürünün teknik özelliklerine yer verilmesinin yanı sıra montajına ilişkin sürecin de belirlendiği, bu anlamda, iş deneyim belgesine konu ihalenin de uyuşmazlık konusu ihalede talep edildiği gibi ürünün teminine ve bununla birlikte montajına yönelik olduğu görülmektedir.
Belirtilen çerçevede, uyuşmazlık konusu ihale ile iş deneyim belgesine konu ihale amacının farklı ebatlarda olsa da levha yapılması ve üretilen levhaların yerine monte edilmesi olduğu, her iki ihale konusu ürünlerin üretiminde kullanılan malzemeler ile araçlar açısından ve yapılması ile yerine takılması sürecinde kullanılan usûl ve diğer yönlerden aynı olduğu hususları da dikkate alındığında, davacı tarafından sunulan iş deneyim belgesinin uyuşmazlık konusu ihale kapsamında benzer iş olarak belirlenen "sokak veya dış kapı levha üretimi ve montajı" işine nitelik yönünden uygun olmadığına ve ihaleyi gerçekleştiren idare tarafından davacının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında hukuka aykırılık bulunmadığına dair davalı idare tarafından tesis edilen işlemde hukuka uygunluk bulunmamaktadır.
Bu itibarla, davacının geçerli iş deneyim belgesi sunduğundan bahisle teklifinin değerlendirmeye alınmasına yönelik yapmış olduğu başvurunun reddine dair dava konusu işlemde hukuka uygunluk, davanın reddi yönündeki İdare Mahkemesi kararında ise hukukî isabet bulunmamaktadır.


KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin kabulüne;
2. 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesi uyarınca ... İdare Mahkemesi'nin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının BOZULMASINA,
3. DAVA KONUSU İŞLEMİN İPTALİNE,
4. Ayrıntısı aşağıda gösterilen ilk derece ve temyiz yargılama giderleri toplamı …-TL ile Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca ...-TL vekâlet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine,
5. Posta giderleri avansından artan tutarın ve istemi hâlinde ilk derece aşamasında kullanılmayan …-TL yürütmeyi durdurma harcının davacıya iadesine,
6. Dosyanın anılan Mahkeme'ye gönderilmesine,
7. 2577 sayılı Kanun'un 20/A maddesinin ikinci fıkrasının (i) bendi uyarınca kesin olarak (karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere), 13/04/2021 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.