Yargıtay 7. Ceza Dairesi 2022/6270 Esas 2022/13065 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 5607 sayılı Yasaya muhalefet

Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun süresi, kararın niteliği ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
Sanığın gıyabında verilen hükmün son fıkrasında tebliğden itibaren 15 gün içerisinde Yargıtay nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere karar verildiğinin belirtilmesi suretiyle Yasa yoluna başvurmada sanığın yanıltıldığı ve gerekçeli kararın tebliği üzerine sanığın temyizinin yasal süresinde olduğu belirlenerek sanık ve katılan ... İdaresi vekilinin temyiz taleplerine ilişkin yapılan incelemede;
1-Suç tarihinde yürürlükte olan 6455 sayılı Yasanın 3/18. maddesi ile suç konusu sonradan yürürlüğe giren 6545 ve 7242 sayılı Yasalar ile değişik 3/18 maddesi delaletiyle 3/5, 3/10, 3/22, 5/2. maddeleri somut olaya ayrı ayrı uygulanarak ortaya çıkan sonuçlar birbiriyle karşılaştırılmış ise de Yargıtay 19. Ceza Dairesi'nin 03.02.2021 tarih ve 2019/2368 Esas, 2021/1000 Karar sayılı ilamında açıkça belirtildiği üzere 6455 sayılı Yasa ile değişik 3/18. maddesi somut olaya uygulanırken sanık hakkında daha az oranda teşdit yapılarak kurulan hükmün karşılaştırılması gerekirken bozulan hükümdeki temel ceza miktarı esas alınarak yazılı şekilde karar verilmesi,
2-Mahkemece sanığın adli sicil kaydında bulunan ... Asliye Ceza Mahkemesi'nin 2012/410 Esas, 2012/611 Karar sayılı ilamı ile 4733 sayılı Yasaya muhalefet suçundan verilen erteli 1 yıl 8 ay hapis cezasının tekerrüre esas teşkil ettiği ve bu itibarla 7242 sayılı Yasa ile değişik 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesinde öngörülen etkin pişmanlık hükümlerinden faydalanamayacağı gerekçesiyle bozma sonrası duruşmada dinlenilmesinden vazgeçilmesine karar verilmiş ise de; 5607 sayılı Yasanın 5/2. maddesindeki;
“(2)Yedinci fıkrası hariç, 3 üncü maddede tanımlanan suçlardan birini işlemiş olan kişi, etkin pişmanlık göstererek suç konusu eşyanın gümrüklenmiş değerinin iki katı kadar parayı Devlet Hazinesine;
a)Soruşturma evresi sona erinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza yarı oranında,
b)Kovuşturma evresinde hüküm verilinceye kadar ödediği takdirde, hakkında bu Kanunda tanımlanan kaçakçılık suçlarından dolayı verilecek ceza üçte bir oranında indirilir. Bu husus, soruşturma evresinde Cumhuriyet savcısı tarafından şüpheliye ihtar edilir. Soruşturma evresinde ihtar yapılmaması hâlinde kovuşturma evresinde hâkim tarafından sanığa ihtar yapılır
(3)İkinci fıkra hükmü, mükerrirler hakkında veya suçun bir örgütün faaliyeti çerçevesinde işlenmesi hâlinde uygulanmaz.” şeklindeki düzenlemede belirtildiği üzere, etkin pişmanlık hükümlerinden istifade şartı olarak failin kaçakçılık suçundan mükerrir olmaması gerektiği, sanığın tekerrüre esas ilamının 4733 sayılı Yasaya muhalefet suçu olduğu, kaçakçılık suçu olmadığı soruşturma aşamasında ihtar yapılmayan sanığa gümrüklenmiş değerin iki katı tutarı açıkça bildirilerek ödemesi halinde 1/2 indirim yapılması gerektiği gözetilmeksizin yazılı şekilde hüküm tesisi,
Yasaya aykırı, sanık ve katılan ... İdaresi adına Hazine vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 29/09/2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.