1. Ceza Dairesi 2019/3304 E. , 2019/5515 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Kasten öldürme, kasten öldürmeye teşebbüs
HÜKÜM : Diyarbakır 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 25/05/2018 tarih ve 2004/204 esas, 2018/416 karar sayılı ilamı ile sanık hakkında 765 sayılı TCK"nin 450/5, 59/1, 31, TCK"nin 63, 54. maddeleri uyarınca müebbet ağır hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin hükmün katılan ... vekili ve sanık müdafii tarafından istinafı üzerine, hükümdeki TCK.nin 54 ve 63. maddeleri ibareleri çıkartılarak yerine 765 sayılı TCK.nin 36, 63. maddeleri eklenmek suretiyle hükmün düzeltilerek istinaf başvurusunun reddine.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Sanık ... müdafiinin duruşmalı inceleme isteminin REDDİYLE, takdiren incelemenin dosya üzerinden yapılmasına karar verilmekle,
Sanık ... hakkında, maktuller ..., ..."ı kasten öldürme ve katılan ..."e yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçlarından verilen Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 21/11/2018 tarih, 2018/2144 esas ve 2018/1822 karar sayılı "istinaf başvurusunun düzelterek esastan reddi" kararında bozma nedeni dışında bir isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık müdafiinin, tahrik indiriminin azami hadden yapılması gerektiğine, katılan ... vekilinin; suç vasfına, sanık hakkında takdiri indirim nedenlerinin uygulanmasının hakkaniyete aykırı olduğuna ilişkin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının ESASTAN REDDİNE,
Ancak;
Sanık ..."in, maktuller ... ve ..."ı aynı saik altında öldürmek ve mağdur-katılan ..."i de öldürmeye teşebbüs suçundan 765 sayılı TCK.nin 70. maddesi yollamasıyla aynı Kanunun 450/5, 59, 31, 33. maddeleri gereğince müebbet ağır hapis cezasıyla mahkum edildiği, 5237 sayılı Yasada aynı saik altında öldürme suçu düzenlenmediği için sanığın eyleminin 5237 sayılı Yasaya göre her bir maktul yönünden kasten öldürme, katılan ... yönünden ise kasten öldürmeye teşebbüs suçlarını oluşturacağı, bu bağlamda tüm suçlar yönünden 5237 sayılı Yasanın açıkça lehe olduğu anlaşılmakla,
a) Sanık hakkında 5237 sayılı Kanunun 81/1, 62, 53. maddeleri iki kez, 81/1, 35, 62, 53. maddeleri bir kez uygulanmak suretiyle hüküm kurulduktan sonra, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 20/06/2006 gün ve 2006/10-124/165 sayılı kararına göre uyarlama yargılamasında ve içtima hükümlerinin uygulanmasında kazanılmış hak olmayacağı dikkate alınarak, her suçun sonuç cezası belirlenerek, verilen cezaların 765 sayılı TCK’nin 68-77. maddelerindeki ilkelere göre içtima ettirilmesi gerektiğinin düşünülmemesi,
b) Kabule göre ise, sanık hakkında, 5252 sayılı Yasanın 6/1. maddesi uyarınca ağır hapis cezalarının hapis cezalarına dönüştürüldüğü gözetilmeksizin “müebbet ağır hapis” cezasına hükmedilmesi,
Bozmayı gerektirmiş olduğundan, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmekle, hükmün tebliğnamedeki düşünceye aykırı olarak, 5271 sayılı CMK’nin 302/2. maddesi uyarınca BOZULMASINA, aynı Kanunun 304/2-a maddesi uyarınca dosyanın Diyarbakır 2. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilamının bir örneğinin ise Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE, 11/12/2019 gününde oy birliği ile karar verildi.
