Nitelikli zimmet - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2019/7811 Esas 2019/11607 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Nitelikli zimmet
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Suç tarihinde Mardin Eczacılar Odası başkanı olan sanığın, 2012 yılı içerisinde oda hesaplarında bulunan 460.000,00 TL"yi denetim kurulu üyelerine oda hesaplarında söz konusu paranın bulunduğuna dair dekont ibraz ederek zimmetin açığa çıkmamasını sağlamaya yönelik hileli davranışlarla zimmetine geçirdiği iddia ve kabul edilen somut olayda; sanık ve müdafilerin, eczacılar odasına iki adet ofis almak için 11/01/2012 tarihli ve 8 sayılı yönetim kurulu kararıyla sanığın yetkilendirildiği, bu yetkiye dayanarak Lidyalı İnşaat Turizm Temizlik Gıda Lojistik Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi yetkilisi tanık ... ile şirkete ait arsada 20/09/2012 tarihli arsa devir ve kat karşılığı sözleşmesi uyarınca... ve...isimli şahıslar tarafından yapılacak inşaattan iki adet ofis binasının satışı için 15/04/2012 tarihli protokol yapıldıktan sonra söz konusu paranın çekildiğini savunmaları karşısında, 2012 yılına ait yönetim kurulu karar defterinin getirtilerek, 11/01/2012 tarihli ve 8 sayılı yönetim kurulu kararında imzası olan ..., ..., ... ve ..."in yeniden tanık olarak dinlenerek sanığa bu konuda bir yetki verilip verilmediği, karar alınıp alınmadığı, yönetim kurulu kararındaki imzaların kendilerine ait olup olmadığı konusunda bilgi ve görgülerinin tespiti, gerektiğinde imza incelemesi yaptırılması, bahsi geçen 15/04/2012 tarihli protokole konu inşaatın akıbetinin araştırılması, ... ve...isimli şahısların 20/09/2012 tarihli sözleşme ve inşaatın akıbeti hakkında tanık sıfatıyla beyanlarına başvurularak bilgi ve görgülerinin sorulmasından sonra sanığın hukuki durumunun takdir ve tayin edilmesi gerektiği gözetilmeden, eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,Kabule göre de;
Sanığın sübutu kabul edilen eyleminin eczacılar odasına ait banka kayıtlarının incelenmesi sonucu basit bir araştırmayla ortaya çıktığı göz önüne alınarak basit zimmet suçundan cezalandırılması yerine, suç vasfında yanılgıya düşülerek yazılı biçimde nitelikli zimmet suçundan mahkumiyetine karar verilmek suretiyle fazla ceza tayini,
Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı Kararının Resmi Gazete"nin 24/11/2015 tarihli ve 29542 sayısında yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK"nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Yüklenen suçu TCK"nın 53/1-d maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen sanık hakkında aynı Yasanın 53/5. maddesi uyarınca, ayrıca, cezasının infazından sonra işlemek üzere hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkileri kullanmasının yasaklanmasına karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafilerin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA 09/12/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.