MAHKEMESİ : Bölge Adliye Mahkemesi 1. Hukuk Dairesi

Davacı vekili tarafından, davalı aleyhine 03.05.2017 tarihinde verilen dilekçeyle mirasın hükmen reddi talep edilmesi üzerine yapılan duruşma sonunda; davanın reddine dair verilen 26.10.2017 tarihli hükmün istinaf yoluyla incelenmesi davacı vekili tarafından talep edilmiştir. ... Bölge Adliye Mahkemesi 1. Hukuk Dairesince istinaf talebinin esastan reddine dair verilen kararın davacı vekili tarafından temyiz edilmesi üzerine süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra dosya ve içeriğindeki tüm kağıtlar incelenerek gereği düşünüldü:
KARAR
Yapılan yargılamaya, toplanan delillere ve dosya içeriğine göre, temyiz olunan kararda yazılı gerekçelere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre yerinde olmayan temyiz itirazlarının reddiyle usul ve yasaya uygun Bölge Adliye Mahkemesi kararının ONANMASINA, aşağıda yazılı onama harcının temyiz edene yükletilmesine, dosyanın İLK DERECE MAHKEMESİNE, kararın bir örneğinin ilgili Bölge Adliye Mahkemesine GÖNDERİLMESİNE, 16.04.2019 tarihinde oyçokluğu ile karar verildi.
KARŞI OY
İlk derece mahkemesi davacı tarafından açılan davanın reddini, ... Bölge Adliye Mahkemesi, istinaf itirazlarının reddini; mirasçının açılan davada hükmen red istemini defi olarak ileri sürmemesi, davada davalı mirasçısı olarak yargılamaya katılması gerekçesine dayandırmaktadır.
Red süresi sona ermeden mirasçı olarak tereke işlemlerine karışan, terekenin olağan yönetimi niteliğinde olmayan veya miras bırakanın işlerinin yürütülmesi için gerekli olanın dışında işler yapan ya da tereke mallarını gizleyen veya kendisine mal eden mirasçı, mirası reddedemez (TMK m. 610/2).
Mirası reddetmek isteyen mirasçı alacaklılara husumet yönetmek suretiyle dava açarak, hükmen reddin tespitini isteyebileceği gibi murisi yahut kendisi aleyhine açılmış bir davada hükmen reddin tespitini defi olarak ileri sürme hakkına sahiptir. Ve bu seçimlik hak mirasçıya aittir. Bu nedenle mirasçının açılmış bir davada mirasın hükmen reddin tespitini defi olarak ileri sürmemiş olması, aynı amaçla dava açmasını engelleyen bir husus değildir.
Terekenin korunması amacını güden davaya karşı koymak benimseme anlamına gelmez. (2 HD 141974. 2038 E/1987 K).
İlk Derece Mahkemesinin davanın reddi kararı, Bölge Adliye Mahkemesinin ise istinaf itirazlarını reddetmesi, yukarıda yapılan açıklamalar nedeniyle doğru olmadığından Bölge Adliye Mahkemesi kararının kaldırılarak İlk Derece Mahkeme kararının bozulması görüşünde olduğumdan sayın çoğunluğun onama kararına katılamıyorum.