İcrai davranışla görevi kötüye kullanma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2017/1598 Esas 2019/10582 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : İcrai davranışla görevi kötüye kullanma
HÜKÜM : Mahkumiyet


Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Suç tarihinde ... Barosuna kayıtlı avukat olarak görev yapan sanığın, katılan ..."in ..."den alacağına istinaden düzenlenen ve alacaklı hanesi boş olan 4.650 TL bedelli senedi tahsil etmek amacıyla katılandan teslim alıp alacaklı kısmına yanında çalışan ..."nın ismini yazdıktan sonra alacaklı ... vekili sıfatıyla ... hakkında söz konusu senede istinaden icra takibi başlattığı, borçlunun senetteki imzanın kendisine ait olmadığını belirtmesi üzerine katılanın muvafakatı olmadan alacaktan feragat ettiği ve 10/10/2012 tarihli "Borç Bitti" belgesini imzalayarak ..."e verdiği kabul edilen somut olayda; katılan tarafından sanık adına verilmiş bir vekaletnamenin olmadığı nazara alındığında sanık ile katılan arasında bir vekalet ilişkisi de bulunmadığı, bu itibarla eyleminin TCK"nın 155. maddesinde düzenlenen güveni kötüye kullanma suçunu oluşturacağı gözetilmeden, yanılgılı değerlendirme sonucu yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Kısa süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi halinde bu cezasının kısmen veya tamamen infaz kurumunda çektirilmesi yerine infazı kısıtlayacak ve infazda tereddüt oluşturacak şekilde karar verilmesi,
Suçu TCK"nın 53/1-e maddesindeki hak ve yetkileri kötüye kullanmak suretiyle işlediği kabul edilen sanık hakkında aynı Yasanın 53/5. maddesi uyarınca hak yoksunluğuna karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Anayasa Mahkemesinin TCK’nın 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptaline ilişkin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 sayılı Kararının değerlendirilmesi lüzumu,
Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA 11/11/2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.