MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, nitelikli yağma, beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı
HÜKÜM : Sanık ... için beraat, sanık ... için mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler sanık ..., müdafisi ile O Yer Cumhuriyet Savcısı tarafından temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü.
Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve nitelikli yağma suçlarından kurulan mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde;
Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanık ... ve müdafisinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanık ... hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan mahkûmiyet hükmünün incelenmesinde;
Dosya kapsamına göre, sanık ..."ın, mağduru olay yerine buluşmak amacıyla çağırdığı, sanık ..."ın bilgisi dahilinde olay yerine gelen kimliği tespit edilemeyen şahısların mağduru bir eve götürdükleri, burada mağdurun üzerini soyup şişenin üzerine oturttukları, ancak gerek mağdur beyanlarına gerekse fiili livata bulunmadığına dair rapora göre şişenin vücuda girmediğinin anlaşıldığı, ancak olay yeri ve kimliği tespit edilemeyen kişilerin sayısı dikkate alındığında eylemin tamamlanmasına ciddi bir engel bulunmadığı halde icra hareketlerine kendiliğinden son verildiğinin anlaşılması karşısında 5237 sayılı TCK"nın 36. maddesinde düzenlenen gönüllü vazgeçme hükümlerine göre mevcut haliyle eylemin nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçunu oluşturmayacağı, cinsel amaç içermeyen eylemde basit cinsel saldırı suçunun da kanuni unsurları itibariyle oluşmayıp fiilin mağduru küçük düşürmek amacıyla yapılması nedeniyle hakaret suçunu oluşturacağı gözetilmeden, suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması,
Kabul ve uygulamaya göre de;
Adli Tıp Kurumunun istikrar kazanmış uygulamasına göre, TCK"nın 102/5. maddesi kapsamında beden veya ruh sağlığının bozulup bozulmadığına ilişkin rapor düzenlenebilmesi için yetişkinlerde olay tarihinden itibaren en az bir yıllık sürenin geçmesi koşulu arandığı halde suç tarihinden itibaren bir yıl geçmeden ... Üniversitesi Tıp Fakültesi Psikiyatri Anabilim Dalından alınan 03.11.2014 günlü rapora istinaden sanık hakkında anılan maddenin tatbik edilmesi,
Neticesi sebebiyle ağırlaşmış suçlarda failin bu ağır neticeden sorumlu olacağının kabul edilmesinden dolayı bu suçların teşebbüse elverişli bulunmadığı gözetilerek, TCK"nın 35. maddesinin aynı Kanunun 61/5. maddesindeki sıraya uygun olarak, TCK"nın 102/2-3-d. madde ile tayin edilen cezadan sonra uygulanıp akabinde 102/5. madde ile artırım yapılarak sonuç cezanın belirlenmesi yerine, yazılı biçimde 102/5. madde ile verilen cezadan teşebbüs nedeniyle indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini,
Sanık ... hakkında nitelikli yağma, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve nitelikli cinsel saldırı suçundan verilen beraat hükümlerinin incelenmesinde;
Mağdur beyanlarına, sanık ..."ın anlatımlarına, tanıkların ifadelerine, tanık ..."nın telefonu üzerine yapılan incelemede sanık ... tarafından kullanılan telefon numarasının tespitine ilişkin 13.03.2014 tarihli tutanağa, mağdurun yağmalanan cep telefonun, sanığın kullandığı tespit edilen hat takılarak olayın hemen akabinde 05.03.2014 tarihinde saat 00.08"den itibaren sanık ... tarafından kullanılmasına ve tüm dosya kapsamına göre, sanık ..."nin, sanık ... ile kimliği tespit edilemeyen şahısların gerçekleştirdikleri eylemlere TCK"nın 38. Maddesi kapsamında iştirak ettiği halde sanığın nitelikli yağma, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve hakaret suçlarından mahkûmiyeti yerine yazılı şekilde beraatine karar verilmesi,
Kanuna aykırı, sanık ... ve müdafisi ile O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 11.02.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.