Danıştay İdare Dava Daireleri Kurulu 2020/1249 Esas 2021/1094 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
İDARİ DAVA DAİRELERİ KURULU
Esas No : 2020/1249
Karar No : 2021/1094


TEMYİZ EDEN (DAVACI) : ... Odaları Birliği (...) ... Odası
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVALI) : ... Kurumu
UETS Kodu: ...
VEKİLLERİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : Danıştay Onüçüncü Dairesinin 12/11/2019 tarih ve E:2015/2500, K:2019/3560 sayılı kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumuna yapılan ... Enerji Telekomünikasyon İklimlendirme İnşaat Elektrik Bilgisayar Turizm Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.'nin baz istasyonları ölçüm yetki belgesinin iptal edilmesine ilişkin başvurunun zımnen reddine yönelik işlem ile Elektronik Haberleşme Cihazlarından Kaynaklanan Elektromanyetik Alan Şiddetinin Uluslararası Standartlara Göre Maruziyet Limit Değerlerinin Belirlenmesi, Kontrolü ve Denetimi Hakkında Yönetmeliğin (Yönetmelik) 12. maddesinin 1. fıkrasındaki "...veya meslek yüksek okulu ile liselerinin elektrik, elektronik haberleşme teknolojisi (telekomünikasyon, haberleşme, haberleşme teknolojisi, elektronik haberleşme), elektronik teknoloji (elektrik-elektronik, elektrik elektronik teknikerliği, elektronik, endüstriyel elektronik) bölümlerinden..." ibaresi ile Elektronik Haberleşme Cihazlarından Kaynaklanan Elektromanyetik Alan Şiddetinin Uluslararası Standartlara Göre Maruziyet Limit Değerlerinin Belirlenmesi, Kontrolü ve Denetimi Hakkında Yönetmelikte Yer Alan Ölçüm Yapacak Personelin Nitelikleri ve Ölçüm Sertifikası Alınmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ'in 4. maddesinin 1. fıkrasındaki "... fizik lisansı veya elektromanyetik dalgalar ile ilgili dersleri alarak teknik bölümlerin birinden veya meslek yüksek okulu ile teknik liselerin elektrik, elektronik haberleşme teknolojisi (telekomünikasyon, haberleşme, haberleşme teknolojisi, elektronik haberleşme), elektronik teknolojisi (elektrik-elektronik, elektrik elektronik teknikerliği, elektronik, endüstriyel elektronik) ..." ibaresinin iptaline karar verilmesi istenilmiştir.

Daire kararının özeti: Danıştay Onüçüncü Dairesinin 12/11/2019 tarih ve E:2015/2500, K:2019/3560 sayılı kararının kararıyla;
Davacı Oda tarafından, 06/03/2015 tarihinde Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu kayıtlarına giren dilekçe ile, uhdesinde herhangi bir mühendis bulunmayan ... Enerji Telekomünikasyon İklimlendirme İnşaat Elektrik Bilgisayar Turizm Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin baz istasyonları ölçüm yetki belgesinin iptalinin talep edildiği, bu talebin cevap zımnen reddedilmesi üzerine, davacı Oda tarafından söz konusu zımni ret işleminin ve bu işleme dayanak olduğu düşünülen Yönetmelik ve Tebliğ düzenlemelerinin iptali istemiyle bakılan davanın açıldığı;
Davalı idarenin usule yönelik itirazı geçerli görülmeyerek esasın incelenmesine geçilmiş;
5809 sayılı Elektronik Haberleşme Kanunu'nun "Kurumun görev ve yetkileri" başlıklı 6. maddesinin (g), ğ), (o) ve (y) bentleri, aynı Kanun'un "Telsiz kurma ve kullanma izni, telsiz ruhsatnamesi ve kullanıma ilişkin esaslar" başlıklı 37. maddesi ile "Yetki belgesi" başlıklı 54. maddesi, 17/04/2018 tarih ve 30394 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan değişiklik ile adı, "Elektronik Haberleşme Cihazları Güvenlik Sertifikası Yönetmeliği" olarak değiştirilen, Elektronik Haberleşme Cihazlarından Kaynaklanan Elektromanyetik Alan Şiddetinin Uluslararası Standartlara Göre Maruziyet Limit Değerlerinin Belirlenmesi, Kontrolü ve Denetimi Hakkında Yönetmeliğin 12. maddesinin işlem tarihindeki hâli ve Elektronik Haberleşme Cihazlarından Kaynaklanan Elektromanyetik Alan Şiddetinin Uluslararası Standartlara Göre Maruziyet Limit Değerlerinin Belirlenmesi, Kontrolü ve Denetimi Hakkında Yönetmelikte Yer Alan Ölçüm Yapacak Personelin Nitelikleri ve Ölçüm Sertifikası Alınmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ'in (Mülga) işlem tarihinde yürürlükte bulunan 4. maddesine yer verilerek;
Her ne kadar Elektronik Haberleşme Cihazlarından Kaynaklanan Elektromanyetik Alan Şiddetinin Uluslararası Standartlara Göre Maruziyet Limit Değerlerinin Belirlenmesi, Kontrolü ve Denetimi Hakkında Yönetmeliğin 12. maddesinin 1. fıkrasında 14/12/2018 tarih ve 30625 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Yönetmelikle değişiklik yapılmış ve Elektronik Haberleşme Cihazlarından Kaynaklanan Elektromanyetik Alan Şiddetinin Uluslararası Standartlara Göre Maruziyet Limit Değerlerinin Belirlenmesi, Kontrolü ve Denetimi Hakkında Yönetmelikte Yer Alan Ölçüm Yapacak Personelin Nitelikleri ve Ölçüm Sertifikası Alınmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ, 21/06/2018 tarih ve 30455 sayılı Resmî Gazete'de yayımlanan Tebliğ ile yürürlükten kaldırılmış ise de, uygulama işlemi ile birlikte dava konusu edildikleri anlaşıldığından, Yönetmelik ve Tebliğ'in iptali istenilen maddelerinin yargısal denetiminin uygulama işleminin tesis edildiği tarihteki hukukî duruma göre yapılması gerektiği,
Yönetmeliğin 12. maddesinin 1. fıkrası ile Tebliğ'in 4. maddesinin 1. fıkrasının iptali istenilen kısımları yönünden;
5809 sayılı Kanun'un 37. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hazırlanan Elektronik Haberleşme Cihazlarından Kaynaklanan Elektromanyetik Alan Şiddetinin Uluslararası Standartlara Göre Maruziyet Limit Değerlerinin Belirlenmesi, Kontrolü ve Denetimi Hakkında Yönetmelik ile, telsiz cihaz ve sistemlerinin elektromanyetik alan şiddeti limit değerlerine uygunluğunun tespiti açısından ölçüm yöntemlerinin ve ölçüm yapacak kuruluşların belirlenmesinin amaçlandığı; bu kapsamda, Yönetmeliğin 9. maddesinde, ölçümlerin ne zaman yapılacağı; 10. maddesinde, ölçüm yapmaya hangi kuruluşların yetkili olduğu; 13. maddesinde, ölçüm yetki belgesi almak isteyen kuruluşların 11. maddede belirtilen cihazlara sahip olması gerektiği ve 12. maddede belirtilen nitelikleri haiz personel çalıştırması gerektiği hususlarının düzenlendiği; 12. maddesinde ise, ölçüm işinin ölçüm sertifikası almış personel tarafından yapılacağı belirtildikten sonra, kimlerin bu sertifikayı alabileceğinin belirlendiği;
Ölçüm sertifikasının alınmasına ilişkin usul ve esasların ise, Elektronik Haberleşme Cihazlarından Kaynaklanan Elektromanyetik Alan Şiddetinin Uluslararası Standartlara Göre Maruziyet Limit Değerlerinin Belirlenmesi, Kontrolü ve Denetimi Hakkında Yönetmelikte Yer Alan Ölçüm Yapacak Personelin Nitelikleri ve Ölçüm Sertifikası Alınmasına İlişkin Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ ile düzenlendiği, bu kapsamda, Kurum tarafından elektromanyetik alan ölçüm sertifikası alınabilmesi için kursların açılacağı, bu kurslara katılabilecek olan kişilerin nitelikleri, kurs sonunda teorik ve pratik sınav yapılacağı ve ancak bu sınavlardan başarılı olan kişilere söz konusu sertifikanın verileceğinin düzenlendiği;
Yönetmeliğin 12. maddesinin 1. fıkrasında, "Ölçümler; üniversitelerin; elektrik-elektronik, haberleşme, fizik mühendisliği, fizik lisansı veya elektromanyetik dalgalar ile ilgili dersleri alarak teknik bölümlerin birinden veya meslek yüksek okulu ile liselerinin elektrik, elektronik haberleşme teknolojisi (telekomünikasyon, haberleşme, haberleşme teknolojisi, elektronik haberleşme), elektronik teknoloji (elektrik-elektronik, elektrik elektronik teknikerliği, elektronik, endüstriyel elektronik) bölümlerinden mezun olan personel tarafından yapılır."; Tebliğ'in 4. maddesinin 1. fıkrasında ise, "Elektromanyetik alan ölçüm sertifikası almak ve bu amaçla verilecek kursa katılmak isteyen başvuru sahiplerinin; üniversitelerin elektrik-elektronik, haberleşme, fizik mühendisliği, fizik lisansı veya elektromanyetik dalgalar ile ilgili dersleri alarak teknik bölümlerin birinden veya meslek yüksek okulu ile teknik liselerin elektrik, elektronik haberleşme teknolojisi (telekomünikasyon, haberleşme, haberleşme teknolojisi, elektronik haberleşme), elektronik teknolojisi (elektrik-elektronik, elektrik elektronik teknikerliği, elektronik, endüstriyel elektronik) bölümlerinden mezun ortaöğrenim, ön lisans, lisans veya yüksek lisans mezunu olması gerekir." düzenlemelerinin yer aldığı;
Davacı Oda tarafından, elektromanyetik alan şiddeti ölçüm hizmetinin bir mühendislik hizmeti olduğu, mühendislik hizmetinin mühendis unvan ve yetkisine sahip olmayan kişiler tarafından yerine getirilmesinin 3458 sayılı Mühendislik ve Mimarlık Hakkında Kanun'a aykırı olduğu ileri sürülerek Yönetmelik ve Tebliğ'de yer alan (altı çizili) ibarelerin hukuka aykırı olduğunun ileri sürüldüğü;
5809 sayılı Kanun'un 37. maddesi ile, telsiz cihaz ve sistemlerinin elektromanyetik alan şiddeti limit değerlerinin belirlenmesi ve denetimi konusunda verilen yetkiye dayanılarak Kurum tarafından hazırlanan Yönetmelik ve Tebliğ hükümleri bir bütün olarak değerlendirildiğinde, ölçüm yetki belgesi almayan kuruluşların ölçüm ve denetim hizmeti sunamayacağı, ölçüm yetki belgesi alabilmek için ise ölçüm sertifikası olan personel çalıştırılmasının zorunlu olduğu; ölçüm sertifikası almak için Kurum tarafından kursların açılacağı, kurs sonucunda başarılı olan kişilere ölçüm sertifikası verileceği, ölçüm sertifikası alan kişilerin görevinin de Kurum tarafından onaylanmış cihazlarla ölçüm yaparak Yönetmelik ekinde yer alan Ölçüm Değerleri Formu'nu doldurmaktan ibaret olduğunun anlaşıldığı;
Bu itibarla, konuya ilişkin olarak Kuruma verilen düzenleme yapma yetkisi, ölçüm sertifikasına sahip personel tarafından gerçekleştirilecek faaliyetin kapsamı ve ölçüm sertifikası alınabilmesi için öngörülen süreç bir bütün olarak değerlendirildiğinde, ölçüm hizmetinin yalnızca mühendisler tarafından gerçekleştirilmesi gerektiğine yönelik davacı iddialarına itibar edilmeyerek Yönetmeliğin 12. maddesinin 1. fıkrası ile Tebliğ'in 4. maddesinin 1. fıkrasında hukuka aykırılık bulunmadığı;
Dava konusu zımni ret işlemi yönünden;
Uyuşmazlığa konu olay incelendiğinde, davacı Oda tarafından, 06/03/2015 tarihinde Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu kayıtlarına giren dilekçe ile, uhdesinde herhangi bir mühendis bulunmayan ... Enerji Telekomünikasyon İklimlendirme İnşaat Elektrik Bilgisayar Turizm Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti.nin baz istasyonları ölçüm yetki belgesinin iptal edilmesinin talep edildiği, bu talebin cevap verilmemek suretiyle (zımnen) reddi üzerine de bakılan davanın açıldığı;
Bu durumda, dava konusu işleme dayanak olan Yönetmelik ve Tebliğ kurallarında hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşıldığından, davacı Odanın söz konusu başvurusunun zımnen reddine ilişkin işlemde de hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle, davanın reddine karar verilmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI : Davacı Oda tarafından; elektromanyetik alan ölçüm ve denetiminin mühendislik hizmet alanı olduğu, ölçüm ve denetim sürecinin mühendislik bilgi ve tecrübesini zorunlu kıldığı, davalı idarece verilecek kursun ölçüm ve denetim için yetersiz kaldığı, davalı idarenin düzenleme yetkisini kamu yararı ve ve kamu hizmeti gerekliliklerine uygun kullanmadığı ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI : Davalı idare tarafından, Danıştay Onüçüncü Dairesince verilen kararın usul ve hukuka uygun bulunduğu ve temyiz dilekçesinde öne sürülen nedenlerin, kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte olmadığı belirtilerek temyiz isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.

DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ... 'IN DÜŞÜNCESİ : Temyiz isteminin reddi ile Daire kararının onanması gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA

Karar veren Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunca, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra, dosya tekemmül ettiğinden yürütmenin durdurulması istemi hakkında ayrıca bir karar verilmeksizin gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME:
Danıştay dava dairelerinin nihai kararlarının temyizen incelenerek bozulması, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 49. maddesinde yer alan;
"a) Görev ve yetki dışında bir işe bakılmış olması,
b) Hukuka aykırı karar verilmesi,
c)Usul hükümlerinin uygulanmasında kararı etkileyebilecek nitelikte hata veya eksikliklerin bulunması" sebeplerinden birinin varlığı hâlinde mümkündür.
Temyizen incelenen karar usul ve hukuka uygun olup, temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar kararın bozulmasını gerektirecek nitelikte görülmemiştir.

KARAR SONUCU:
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacının temyiz isteminin reddine,
2. Davanın yukarıda özetlenen gerekçeyle reddine ilişkin Danıştay Onüçüncü Dairesinin temyize konu 12/11/2019 tarih ve E:2015/2500, K:2019/3560 sayılı kararının ONANMASINA,
3. Kullanılmayan ... TL yürütmeyi durdurma harcının istemi hâlinde davacıya iadesine,
4. 27/05/2021 tarihinde, oyçokluğu ile kesin olarak karar verildi.



KARŞI OY
X- Dava konusu uyuşmazlıkta öncelikli olarak çözüme kavuşturulması gereken husus "elektromanyetik alan ölçüm ve denetimi"nin münhasıran mühendislik hizmet alanı içerisinde sayılıp sayılamayacağından kaynaklanmaktadır.
2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 31. maddesinde, "bilirkişi" konusunda Hukuk Muhakemeleri Kanununun ilgili hükümlerinin uygulanacağı öngörülmüş olup; 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 266. maddesinde de "Mahkeme, çözümü hukuk dışında, özel veya teknik bilgiyi gerektiren hâllerde, taraflardan birinin talebi üzerine yahut kendiliğinden, bilirkişinin oy ve görüşünün alınmasına karar verir. Ancak genel bilgi veya tecrübeyle ya da hâkimlik mesleğinin gerektirdiği hukukî bilgiyle çözümlenmesi mümkün olan konularda bilirkişiye başvurulamaz." hükmü yer almıştır.
Dava konusu uyuşmazlıkta çözülmesi gereken "elektromanyetik alan ölçüm ve denetimi"nin münhasıran mühendislik hizmet alanı içerisinde sayılıp sayılamayacağı hususu, hâkimlik mesleğinin gerektirdiği hukukî bilgiyle çözümlenmesi mümkün olan konulardan sayılamayacağından, Dairenin konuya ilişkin olarak bilirkişinin ya da ulusal ve uluslararası meslek standartlarını temel alarak teknik ve meslekî alanlarda ulusal yeterliliklerin esaslarını belirlemek üzere kurulmuş olan Mesleki Yeterlilik Kurumunun ve/veya müfredatın belirlenmesi konusunda uzman kuruluş olan YÖK'ün görüşünün alınması suretiyle bir karar vermesi gerekirken, eksik incelemeye dayalı olarak tesis edilen Daire kararında hukuki isabet bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenle, temyiz isteminin kabulü ile temyize konu Daire kararının bozulması gerektiği oyuyla, karara katılmıyorum.