Çocuğun nitelikli cinsel istismarı - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2018/10456 Esas 2019/9766 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Sanığın atılı suçlardan mahkûmiyetine dair İskenderun 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 22.05.2018 gün ve 2017/213 Esas, 2018/155 Karar sayılı hükümlere yönelik istinaf başvurusunun esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Hükmedilen cezanın miktar ve türü gözetildiğinde, ... sayılı CMK"nın 286/2-a maddesi uyarınca, ilk derece mahkemelerinden verilen beş yıl veya daha az hapis cezaları ile adli para cezalarına ilişkin istinaf başvurusunun esastan reddine dair Bölge Adliye Mahkemesi kararlarının temyizi mümkün olmadığından, sanık müdafisinin anılan hükme yönelik temyiz isteminin aynı Kanunun 298. maddesi uyarınca REDDİNE,
Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, ilk derece mahkemesinin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdiri ile anılan hükme ilişkin Bölge Adliye Mahkemesi kararı nazara alındığında yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Kayden 26.08.2013 doğumlu olup suç tarihinde 13 yıl 6 aylık olan mağdurenin nüfusa tescilinin yaklaşık 9 ay sonra yapıldığının anlaşılması ve yaşına sanık müdafisi tarafından itiraz edilmesi karşısında, ilk derece mahkemesince suçun niteliğine etkisi bakımından mağdureye ait mernis doğum tutanağıyla varsa tescile esas doğum raporu getirtilerek resmi bir kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, doğmadığının belirlenmesi halinde, yaş tespitine esas olacak kemik grafileri çektirilerek içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınması ve gerektiğinde Adli Tıp Kurumundan da görüş alınarak mağdurenin suç tarihindeki gerçek yaşının bilimsel olarak saptanması gerekirken, eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Tüm dosya içeriğine göre sanığın, araç içerisinde yalnız kaldıkları sırada, pijamasını çıkarmasını istediği mağdurenin kabul etmemesi üzerine alt kıyafetlerini zorla sıyırmasının ardından karşı koyan mağdureyi korkutup direncini kırarak nitelikli cinsel istismar eyleminde bulunduğunun anlaşılması karşısında, müsnet suçtan tayin edilen temel cezanın TCK"nın 103/4. maddesi ile arttırılması gerektiği gözetilmeden, ilk derece mahkemesince ... sayılı CMK"nın 230/1-b. maddesinde uygun düşmeyen gerekçeyle kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine yazılı şekilde esastan reddine karar verilmesi suretiyle aynı Kanunun 289/1-g. maddesine muhalefet edilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Adana Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesinin 27.09.2018 gün ve 2018/2400 Esas, 2018/1583 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun esastan reddine yönelik hükmünün ... sayılı CMK"nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğin Adana Bölge Adliye Mahkemesi 6. Ceza Dairesine gönderilmesine, 14.05.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.