MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (sanık ...), kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanıklar haklarında ikişer kez), çocuğun nitelikli cinsel istismarı (sanık ...)
HÜKÜM : Sanık ..."un beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (bir kez) suçlarından mahkumiyeti ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (bir kez) beraatine; sanık ..."nin çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (bir kez) suçlarından mahkumiyeti ile kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan (bir kez) beraatine

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanunla getirilen düzenlemeler de gözetilerek dosya incelendi.
Hükmolunan cezanın miktarları nazara alındığında sanık ... müdafisinin duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Mağdureler vekillerinin temyiz istemlerininin incelenmesinde;
Yargılamada on beş yaşından büyük olan mağdurelerden ..."in, sanık ... hakkında ..."nın ise diğer sanık ... hakkında şikayetçi olmadıklarını beyan etmeleri karşısında, yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edilen mağdure ... vekilinin sanık ... yönünden, mağdure ... vekilinin ise sanık ... yönünden verilen hükümleri temyize hakları bulunmadığından, vaki temyiz istemlerinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 317. maddesi gereğince REDDİNE,
Sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkumiyet (mağdure ..."e yönelik) ve beraat (mağdure ..."ya yönelik) hükümlerinin incelenmesinde;
Sanık ..."un mağdure ..."e yönelik eylemini diğer sanık ... birlikte gerçekleştirdiği halde hakkında TCK"nın 109/3-b maddesinin uygulanmaması, aynı Kanunun 109/3-f. maddesinin tatbiki nedeniyle sonuç ceza miktarı değişmediğinden bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.
Delillerle iddia, savunma ve duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, beraati ve sübutu kabul olunan fiillerin eleştiri dışında unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanık ... müdafisi, katılan mağdure ... vekili ile O Yer Cumhuriyet Savcısının yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle sanık hakkında mağdure ..."e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan mahkumiyet hükmü ile mağdure ..."ya yönelik aynı suçtan verilen beraat kararının ONANMASINA,
Sanık ... hakkında mağdure ..."e yönelik beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan mahkumiyet ve sanık ... hakkında mağdure ..."ya yönelik çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan mahkumiyet hükümleri ile mağdure ..."e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan verilen beraat kararının temyiz incelemesine gelince;
Mağdure ..."in aşamalardaki beyanları, sanık ..."un soruşturma evresindeki ifadeleri, genital muayene raporu ile tüm dosya kapsamına göre olay günü sanığın farklı zamanlarda birden çok kez mağdureyle cinsel ilişkiye girdiğinin anlaşılması karşısında, beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan dolayı belirlenen temel cezada 5237 sayılı TCK"nın 43. maddesi ile arttırım yapılmaması suretiyle sonuç cezanın eksik tayini,
Sanıkların olay günü on beş yaşından küçük mağdure ..."i cebir, tehdit, hile olmaksızın yaşı itibarıyla hukuken geçersiz rızasına istinaden evinin yakınından alarak cinsel istismar olayının gerçekleştiği dere kenarına ve oradan da sanık ..."nin evine götürdüklerinin anlaşılması karşısında, ..."nin mağdure ..."e yönelik kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan mahkumiyeti yerine oluşa uygun düşmeyen yazılı gerekçeyle beraatine karar verilmesi,
Mağdurelerin aşamalardaki beyanları, mağdure ..."ya ait darp raporu içeriği, savunma ile tüm dosya kapsamına göre, sanık ..."nin olay günü ilişkiye girme teklifinde bulunduğu ..."nın olumsuz yanıt vermesi üzerine ilişkiye zorladığı sırada harici bir engel olmaksızın kendiliğinden eylemine son verdiğinin anlaşılması karşısında, 5237 sayılı TCK"nın 36. maddesinde yer alan gönüllü vazgeçme hükümleri de nazara alındığında hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten ceza verilemeyeceği, o ana kadar gerçekleşen eylemlerin ise aynı Kanunun 103/1. maddesinde düzenlenen çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek lehine olan 6545 sayılı Kanunla yapılan değişklikten önceki TCK"nın 103/1. maddesi uyarınca mahkumiyetine karar verilmesi gerekirken, suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten hüküm kurulması, ayrıca cinsel istismar suçunun işlendiği sırada ve eylemle sınırlı süreyle mağdurenin iradesiyle hareket edebilme imkanının ortadan kaldırılmasının kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturmayacağı ve sanık ..."nin, mağdure ..."nın hürriyetini kısıtlayan başkaca bir eyleminin de bulunmadığı gözetilerek kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraati yerine hatalı değerlendirme ile mahkumiyetine karar verilmesi,
Kanuna aykırı, O Yer Cumhuriyet Savcısı, sanıklar müdafileri ile mağdureler vekillerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 10.04.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.