Taraflar arasındaki davanın yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen ve yukarıda tarih numarası gösterilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunup gereği görüşülüp düşünüldü.
Tarafların boşanmalarına ilişkin 3.4.2001 tarihinde verilen karar, taraflara tebliğ edilmemiş ve kesinleşmemiştir. Evlilik birliği devam etmektedir. Evlilik devam ettiği sürece aslolan eşlerin velayeti birlikte kullanmalarıdır. (TMK.md. 336/1) Yasal sebep olmadıkça velayet ana ve babadan alınamaz. (TMK.md.335/1) Ancak ortak hayata son verilmiş veya ayrılık hali gerçekleşmişse hakim, velayeti eşlerden birine verebilir.(TMK.md.336/2) Tespit edilen bu hukuki duruma göre dava velayetin kaldırılması niteliğinde (TMK.md.348) olmayıp, eşlerin fiilen ayrı yaşıyor olmaları sebebiyle velayetin tedbiren babaya verilmesi isteğine ilişkindir.(TMK.md. 336/2)
Tarafların müşterek çocuğu Ş.E.., 26.06.2003 doğumlu olup, ana bakım ve şefkatine muhtaçtır. Velayetin anneden alınmasını gerektiren şartlar bulunmamaktadır. İsteğin reddi gerekirken , yetersiz gerekçe ve hatalı nitelendirmeyle yazılı şekilde hüküm kurulması doğru bulunmamıştır.
SONUÇ: Hükmün yukarıda gösterilen sebeple BOZULMASINA, temyiz peşin harcının yatırana geri verilmesine,iş bu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi. 04.03.2008 sa.