MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun basit cinsel istismarı
HÜKÜM : Sanığın sarkıntılık suretiyle çocuğun basit cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine dair Kayseri 3. Ağır Ceza Mahkemesinhden verilen 08.09.2017 gün ve 2017/113 Esas, 2017/338 Karar sayılı hükümlere yönelik istinaf başvurusunun kabulü ile hükümlerin kaldırılarak çocuğun basit cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.
İlk derece mahkemesince sanık hakkında, mağdure ..."a yönelik sarkıntılık düzeyinde kalan çocuğun basit cinsel istismarı suçundan eylemine uyan 5237 sayılı TCK"nın 103/1-c.2,c.3 maddeleri gereğince belirlenen 4 yıl 2 ay hapis cezasına ilişkin mahkumiyet hükmünün istinaf incelemesini yapan Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesince vaki eylemin sarkıntılık düzeyini aştığından bahisle istinaf başvurusunun kabulü ile hükmün kaldırılarak aynı Kanunun 103/1-c. 1, c.3, 35/2. maddeleri uyarınca 5 yıl 6 ay 20 gün hapis cezası tayin edildikten sonra bu mağdure yönünden aleyhe istinaf başvurusunda bulunulmaması nedeniyle sonuç cezanın 4 yıl 2 ay hapis cezasına indirilmesine kesin olarak karar verilmiş ise de, anılan hükmün cezayı arttırması ve suçun vasfını değiştirmesi nedeniyle temyizi kabil nitelikte olduğu gözetilerek yapılan incelemede gereği düşünüldü:
Sanık hakkında mağdure ..."ya yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Suç tarihinde on iki yaşından küçük olan mağdurenin aşamalardaki anlatımları, sanık savunması, mağdure ..."nın oturduğu binadaki asansör girişini gösteren ve sanığın asansörde 4-5 saniye kaldığını teyit eden kamera görüntüsüne ilişkin çözümleme tutanağı ile fotoğraflar ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, sanığın 14.01.2017 günü takip ettiği mağdure ..."nın peşinden asansöre binmesinin ardından kıyafeti üzerinden bacak arası ile kalçasına dokunduktan sonra asansörden çıkarak kaçması şeklindeki eyleminin ani, kısa süreli ve kesintili gerçekleşmesi nedeniyle, sarkıntılık düzeyinde kalan çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek ilk derece mahkemesince buna göre kurulan hükme yönelik istinaf başvurusunun reddine karar verilmesi yerine yazılı şekilde istinaf başvurusunun kabulü ile hükmün kaldırılarak mağdure ..."da yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçundan dolayı 5271 sayılı CMK"nın 230/1-b. maddesine uygun düşmeyen gerekçeyle hüküm kurulması suretiyle aynı Kanunun 289/1-g. maddesine muhalefet edilmesi,
Sanık hakkında mağdure ..."a yönelik çocuğun basit cinsel istismarına teşebbüs suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
5271 sayılı CMK"nın 225/1. maddesindeki "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir." şeklindeki düzenleme karşısında, iddianamede suç adı ve sevk maddesi gösterilmiş ise de olayların anlatıldığı kısımda sanık hakkında cinsel eylemden bahsedilmemesi nedeniyle usulüne uygun şekilde açılmış dava bulunmadığı gözetilmeden, ilk derece mahkemesince kurulan hükme yönelik istinaf başvurusunun bu nedenle kabulü gerekirken, yazılı şekilde hüküm kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK"nın Kanunun 289/1-g. maddesine muhalefet edilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin 19.01.2018 gün ve 2017/2951 Esas, 2018/70 Karar sayılı hükümlerinin 5271 sayılı CMK"nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesine gönderilmesine, 03.04.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.