Görevi kötüye kullanma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2014/10992 Esas 2018/3984 Karar Sayılı İlamı

5. Ceza Dairesi
Esas No: 2014/10992
Karar No: 2018/3984
Karar Tarihi: 30.05.2018

Görevi kötüye kullanma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2014/10992 Esas 2018/3984 Karar Sayılı İlamı

Özet:

Avukat olan sanık, müvekkilinden ihaleden traktör almak amacıyla tahsil ettiği parayı ihaleye girmeyerek ve sahibine iade etmeyerek mal edinmesi şeklinde gerçekleşen eylemi hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu oluşturuyor. Mahkeme, sanık hakkında TCK'nın 53/1-e maddesi uyarınca ceza veriyor ancak cezanın infazından sonra işlemek üzere hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar hak ve yetkilerinin kullanılmasının yasaklanmıyor. Sanığın temyiz itirazları üzerine, CMUK'nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca hüküm BOZULUYOR. Kanunlar incelendiğinde, avukatların kamu görevlisi olduğu belirtiliyor ancak özel ve resmi dairelerdeki işlerde kamu görevlisi sayılamayacağı vurgulanıyor. Kanunlar şunlar: 1136 sayılı Avukatlık Kanunu (1., 2., 35/1, 35/A maddeleri), 5237 sayılı TCK (6/1-c, 53/1-e maddeleri).

5. Ceza Dairesi 2014/10992 E. , 2018/3984 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Görevi kötüye kullanma
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
1136 sayılı Avukatlık Kanununun 1. maddesindeki avukatlığın kamu hizmeti ve yargının kurucu unsurlarından olduğuna ilişkin belirleme, 2. maddesinde yazılı amacı, 76/1 ve 109/1-2. maddelerindeki baroların ve Türkiye Barolar Birliğinin kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşları olduğuna ilişkin hükümler ile 5237 sayılı TCK"nın 6/1-c maddesindeki tanım ve gerekçesi birlikte değerlendirildiğinde; avukatların, 1136 sayılı Kanunun 35/1 ve 35/A maddelerinde yazılı ve münhasıran avukatlar tarafından yapılabilecek iş ve işlemler ile uzlaştırma işlemi ve barolar ile Türkiye Barolar Birliğinin organlarında ifa ettikleri görevleri yönünden kamu görevlisi oldukları, ancak aynı Kanunun 35/2. maddesi uyarınca takip edebilecekleri birinci fıkradakiler dışında kalan özel ve resmi dairelerdeki bütün işler yönünden kamu görevlisi sayılamayacakları gözetildiğinde, avukat olan sanığın, müvekkilinden ihaleden traktör almak amacıyla tahsil ettiği parayı ihaleye girmeyerek ve sahibine de iade etmeyerek mal edinmesi şeklinde gerçekleşen eyleminin hizmet nedeniyle güveni kötüye kullanma suçunu oluşturduğu gözetilmeden suç niteliğinde hataya düşülerek yazılı şekilde hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Yüklenen suçun TCK"nın 53/1-e maddesindeki hak ve yetkilerin kötüye kullanılması suretiyle işlendiği kabul edildiği halde, aynı Yasa ve maddenin 5. fıkrası uyarınca cezanın infazından sonra işlemek üzere hükmolunan cezanın yarısından bir katına kadar bu hak ve yetkinin kullanılmasının yasaklanmasına karar verilmemesi,

Kanuna aykırı, sanığın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi de gözetilerek hükmün CMUK"nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 30/05/2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.