5. Ceza Dairesi 2016/1199 E. , 2018/3537 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : İhaleye fesat karıştırma
HÜKÜM : Mahkumiyet
Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Bozmaya uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mahkemenin oluşa uygun kabulüne göre sanıklar Yılmaz ve Mehmet"in ihale şartlarını ve özellikle fiyatı etkilemek için aralarında açık veya gizli anlaşma yapmak suretiyle TCK"nın 235/2-d bendinde düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçunu işledikleri, anlaşmaya yanaşmayan mağdur ..."in yeğeni olan mağdur ..."in vekaletname ile mağdur ... adına ilgili ihaleye katılmak için Bingöl İl Özel İdare binası önüne saat: 08.30"da geldiği, akabinde ihale dosyası ile birlikte ihalenin yapılacağı binaya girmek istediği sırada sanık ..."in firmasında servis şoförlüğü yapan sanık ..."ın diğer sanıkların azmettirmesiyle mağdur ..."e hitaben "sen ihaleye girmeyeceksin, Hacı girebiliyorsa gelsin kendisi girsin" şeklinde tehdit ederek ihaleye girmesini engellediği, bunun üzerine mağdur ..."in dayısı mağdur ..."i arayıp durumu bildirdiği, akabinde sanık ..."ın kendisinin kullandığı cep telefonu ile mağdur ..."i arayarak "ben minübüs şoförüyüm, bugünkü ihaleye girmeyeceksin, yoksa seni öldürürüm, senin ananı avradını sinkaf ederim, yeğenini göndermişsin, erkeksen sen kendin gel, ihaleye nasıl gireceksen gir" diyerek telefonu kapattığı ve bu şekilde mağduru tehdit ederek ihaleye girmesini engellemek istediği anlaşılmış olup, aynı gün girdiği benzer ihalelerden teminat mektubunun süresinin yeterli olmadığından bahisle ihaleye katılamadığını beyan etmesi karşısında, mağdurun ihaleye katılma yeterliliğinin bulunmaması halinde sanıkların eylemlerinin iştirak halinde tehdit ve kasten yaralama suçlarını, sanıklar Yılmaz ve Mehmet"in eylemlerinin ayrıca TCK"nın 235/2-d bendinde düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçunu oluşturacağı nazara alınarak, mağdurun aynı gün girdiğini belirttiği ihale dosyalarına sunduğu teminat mektuplarının tasdikli suretlerinin ilgili ihale dosyalarından ve bankalardan temin edilmesi, gerektiğinde ihale konusunda uzman bilirkişilerden de rapor alınmasından sonra, mağdurların ihaleye katılma yeterliliğinin bulunup bulunmadığı kesin olarak belirlenip sonucuna göre sanıkların hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerekirken eksik inceleme ile yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kabule göre de;
Sanıklar hakkında 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 17. maddesi yollamasıyla anılan Yasanın 59/1. maddesi uyarınca yasaklama kararına hükmedilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Mahkemenin 31/03/2009 günlü müzekkeresi ile yatırılan teminat bedeli ile ilgili işlem tesis edildiği gözetilmeden aynı konuda yeniden müzekkere yazılmasına karar verilmesi,
Mağdur ... hakkında kamu davasına katılma kararı verilmediği halde lehine vekalet ücreti takdir edilmesi,
Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve E. 2014/140; K. 2015/85 sayılı Kararının 24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK"nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanıklar müdafiilerin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin kazanılmış hak saklı kalmak kaydıyla 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321 ve 326/son maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 10/05/2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
